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關(guān)于寶安區(qū)檢察院辦理非法行醫(yī)案件情況的調(diào)查報告
近年來,在醫(yī)患關(guān)系嚴(yán)重失衡并因此產(chǎn)生的行醫(yī)行業(yè)的巨額利潤驅(qū)使下,非法行醫(yī)現(xiàn)象并未因1997年修訂的新《刑法》設(shè)立非法行醫(yī)罪而得到有效的遏制,相反愈演烈,這種趨勢在經(jīng)濟發(fā)達(dá)的深圳地區(qū)也相當(dāng)突出。究其原因,除社會原因外,法律規(guī)定不完善,可操作性不高,未能對非法行醫(yī)實施有效的刑事打擊也是不能有效遏制非法行醫(yī)的重要原因。為此,我們結(jié)合寶安區(qū)檢察院從二○○○年一月份至今年六月份辦理非法行醫(yī)案的基本情況,剖析在司法實踐中辦理非法行醫(yī)案件經(jīng)常遇到的問題,并就如何完善非法行醫(yī)罪提出一些建議。一、辦理非法行醫(yī)案件基本情況
1、辦理非法行醫(yī)批捕案件案件基本情況
從二○○○年一月至今年六月份,寶安區(qū)檢察院共辦理非法行醫(yī)批捕案件共37件44人,其中批準(zhǔn)逮捕29件32人,不批準(zhǔn)逮捕8件12人,占受理總數(shù)的22。其中二○○○年2件4人,占當(dāng)年受理數(shù)的20;二○○一年3件3人,占當(dāng)年現(xiàn)數(shù)的27,二○○二年2件2人,占當(dāng)年受理數(shù)的18,二○○三年一月至六月1件,占受理數(shù)的20。
從上面的數(shù)據(jù)可以看出,非法行醫(yī)案件的不捕率保持在20左右,有居高不下之勢,明顯高于其它案件年均不捕率6。
2、辦理非法行醫(yī)起訴案件的基本情況
從二○○○年一月至今年六月份,寶安區(qū)檢察院共辦理非法行醫(yī)起訴案件29件32人,依法起訴27件30人,不起訴2件2人,不訴率達(dá)6。
此外,在此辦理的非法行醫(yī)起訴案件中,雖沒有出現(xiàn)無罪判決,但被告人的行為是否存在“嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康”、“造成就診人死亡”加重情節(jié),檢察機關(guān)的指控與法院的判決認(rèn)定情況不一致的情況較多,此類案件有9件,占此類案件的33。
3、非法行醫(yī)案件不捕、不訴的主要原因
辦理的非法行醫(yī)案件中,不批準(zhǔn)逮捕、不起訴的主要原因集中在以下幾個方面!1〉:犯罪主體不符合法律規(guī)定而不批準(zhǔn)逮捕或不起訴的有件人,占不捕、不訴案件總數(shù)的10;〈2〉“情節(jié)嚴(yán)重”難以認(rèn)定而不批準(zhǔn)逮捕或者不起訴的有5件7人,占不捕、不訴案件總數(shù)的50!矗场翟诖嬖诒缓θ酥貍⑺劳龅陌讣,傷亡后果與行為人的行醫(yī)行為有無因果關(guān)系難以認(rèn)定而不捕、不訴的4件6人,占不捕、不訴案件總數(shù)的40%。
二、司法實踐中辦理非法行醫(yī)案件爭論的主要問題
“未取得醫(yī)生職業(yè)資格的人非法行醫(yī),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金,嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金!边@是《刑法》對非法行醫(yī)罪的規(guī)定。但是在實踐中,司法工作人員對非法行醫(yī)罪的規(guī)定理解不一,爭議較大,主要體現(xiàn)在如下幾方面:
〈一〉:如何合理界定非法行醫(yī)的犯罪主體
雖然《刑法》明確規(guī)定非法行醫(yī)犯罪的主體是“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”,但在司法實踐中對非法行醫(yī)罪的主體問題之爭紛繁復(fù)雜,主要有:
一是何為醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格?
有人認(rèn)為,所謂醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格就是醫(yī)師資格,具有醫(yī)師資格的人行醫(yī)不應(yīng)成為非法行醫(yī)犯罪的主體。我們認(rèn)為這種觀點是錯誤的。我國《執(zhí)業(yè)醫(yī)師》第8條,第13條和第14條已有明確規(guī)定,“國家實行醫(yī)師資格考試制度”,“國家實行醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊制度”,“未經(jīng)醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書不得從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動”。國務(wù)院《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》以及《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細(xì)則》也有類似的規(guī)定。從上述規(guī)定可以看出,取得了醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人當(dāng)然具有醫(yī)師資格,但取得了醫(yī)師資格的人不一定具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格。也就是說醫(yī)師資格考試合格,只意味著取得了醫(yī)師資格,滿足了醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的條件之一。所以,醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格是醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)證書兩者的統(tǒng)一,只要缺少醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)證書其中之一的人即可成為非法行醫(yī)罪的主體。
二是具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人異地執(zhí)業(yè)能否成為非法行醫(yī)犯罪主體
《刑法》規(guī)定非法行醫(yī)犯罪主體為“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”,那么,是否就排除已取得醫(yī)執(zhí)業(yè)資格的人成為非法行醫(yī)罪的主體可能性呢?在實踐中不乏具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的個體醫(yī)生超出執(zhí)業(yè)注冊機關(guān)的轄區(qū)范圍進行異地執(zhí)業(yè),此類人能否成為非法行醫(yī)犯罪的主體呢?我們認(rèn)為此類人亦同樣可成為非法行醫(yī)犯罪主體。根據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定注冊醫(yī)師必須在注冊的執(zhí)業(yè)地點執(zhí)業(yè),更變執(zhí)業(yè)地點的必須辦理變更注冊手續(xù)。所以,對于超出執(zhí)業(yè)機關(guān)的轄區(qū)范圍進行異地執(zhí)業(yè)未重新注冊的,應(yīng)視為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格,可成為非法行醫(yī)犯罪主體。
三是集體執(zhí)業(yè)資格的醫(yī)療機構(gòu)中行醫(yī)的人員,擅自從事個體行醫(yī)的,是否構(gòu)成非法行醫(yī)罪的主體呢?
《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第13條,而第14條規(guī)定“醫(yī)療、預(yù)防、保健機構(gòu)可以為本機構(gòu)中的醫(yī)師集體辦理注冊手續(xù)!痹谶@種情形下,是否意味著這些機構(gòu)中的醫(yī)師便具有個體執(zhí)業(yè)資格呢?答案顯然是否定的。《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第19條就規(guī)定:“申請個體行醫(yī)的執(zhí)業(yè)醫(yī)師須經(jīng)注冊后在醫(yī)療、預(yù)防、保健機構(gòu)中執(zhí)業(yè)滿5年,并按照國家有關(guān)的規(guī)定辦理審批手續(xù);未經(jīng)批準(zhǔn)不得行醫(yī)!币虼耍@些機構(gòu)的醫(yī)生未經(jīng)批準(zhǔn)從事個體行醫(yī)的行為與這些機構(gòu)無關(guān),屬于非法行醫(yī),情節(jié)嚴(yán)重或造成就診人死亡的,應(yīng)以非法行醫(yī)罪追究刑事責(zé)任。
〈二〉:情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)是什么?
非法行醫(yī)罪在客觀方面的一個特征是該罪屬于情節(jié)犯,行為人的行為必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重才能定罪。但法律對“情節(jié)嚴(yán)重”沒有明確的規(guī)定,成為一直捆擾司法人員的實際問題,也是的非法行醫(yī)案件不捕、不訴的最主要原因。在寶安區(qū)檢察院從是二○○○年至今所辦理的非法行醫(yī)不捕、不訴案件中,因“情節(jié)嚴(yán)重”難以認(rèn)定而不捕、不訴的有5件,占全部不捕、不訴案件的50%。
由于“情節(jié)嚴(yán)重”這一起刑標(biāo)準(zhǔn)難以把握,一方面公安機關(guān)未能主動、有效地對沒有導(dǎo)致就診人傷、殘、亡,但長期進行非法行醫(yī)活動,嚴(yán)重破壞正常的醫(yī)療衛(wèi)生管理秩序的行為人員開展立案偵查工作,導(dǎo)致對非法行醫(yī)刑事打擊不力的局面。另一方面,對于造成就醫(yī)人員身體嚴(yán)重?fù)p害、死亡的案件中,在不能認(rèn)定行為人行醫(yī)行為與就醫(yī)人的身體嚴(yán)重?fù)p害、死亡的因果關(guān)系的情況下,難以按“情節(jié)嚴(yán)重”這一情節(jié)追究行為人的刑事責(zé)任。
〈三〉如何確定加重情節(jié)的因果關(guān)系?
非法行醫(yī)罪規(guī)定“嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康”、“造成就診死亡”的屬于非法行醫(yī)罪的加重情節(jié),但非法行醫(yī)行為與危害結(jié)果之間是否要有刑法的因果關(guān)系呢?這是辦理非法行醫(yī)案件中遇到的另一個有爭議的問題。
有人認(rèn)為,非法行醫(yī)的傷亡結(jié)果與醫(yī)療行為之間不具備直接的因果關(guān)系,即只要行為人實施了醫(yī)療行為并導(dǎo)致就診人死亡的,就要承擔(dān)“結(jié)果加重”的刑事責(zé)任。至于是否就診人自身的身體原因或者其它外界因素導(dǎo)致傷亡發(fā)生,不作為非法行醫(yī)的構(gòu)成要件,只作為酌情從輕處罰的情節(jié)考慮。這種觀點的理論支持是認(rèn)為非法行醫(yī)罪的行為人的主觀意志是間接故意,即在認(rèn)識因素上行為人對自己缺乏行醫(yī)技能和控制病情發(fā)展的能力是明知的,對病人在得不到有效、及時治療時會傷殘甚至死亡也是明知的;在意志因素上,對病人的傷殘、死亡采取了漠然視之、聽之任之的放任態(tài)度。
我們認(rèn)為,上述觀點是不能成立的,有“客觀歸罪”之嫌。如果行為人在非法行醫(yī)過程中,明知自己的行為會引起就診人重傷或死亡的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的,這完全符合故意傷害罪或者故意殺人罪的構(gòu)成要件,都應(yīng)當(dāng)以故意傷害罪或者故意殺人罪論處。非法行醫(yī)罪的主觀方面故意的內(nèi)容體現(xiàn)在行為人明知自己無醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格而非法行醫(yī)。至于行為人在非法行醫(yī)的過程中造成就診人身體嚴(yán)重?fù)p害或死亡的后果,其主觀上只能是過失。所以,我們認(rèn)為只有對重傷、死亡后果持過失罪過形式,行為與結(jié)果之間存在著必然直接因果關(guān)系,才能作為結(jié)果情節(jié)處罰。
〈四〉、如何規(guī)范非法行醫(yī)的司法鑒定
在“嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康”、“造成就診人死亡” 的非法行醫(yī)案件中,司法鑒定顯得相當(dāng)重要,是認(rèn)定非法行醫(yī)行為與傷害死亡等后果的最重要的法律依據(jù)。但目前對非法行醫(yī)罪的司法鑒定處于無法可依、無章可循、各行其道、各自為陣的狀態(tài)。
其一是沒有統(tǒng)一的法定鑒定機構(gòu)。目前,偵查機關(guān)辦理非法行醫(yī)案件時,有的案件委托本地的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會(下稱鑒定委員會)作鑒定,有的委托法醫(yī)鑒定中心(下稱鑒定中心)作鑒定,還有的既有鑒定委員會的鑒定,又有法醫(yī)中心的鑒定。但是根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定,鑒定委員會是醫(yī)療責(zé)任事故和醫(yī)療技術(shù)事故的法定鑒定機構(gòu),是本地區(qū)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的唯一合法組織,只有它的鑒定結(jié)論才能作為認(rèn)定和處理醫(yī)療事故的依據(jù)。換言之,鑒定委員會出具的鑒定意見只是處理醫(yī)療事故或認(rèn)定醫(yī)療事故罪的依據(jù),無可爭議地具有法律地位。但是,非法行醫(yī)者未經(jīng)衛(wèi)生行政機關(guān)批準(zhǔn)或承認(rèn)的衛(wèi)生技術(shù)人員,不屬于《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定的醫(yī)療事故的行為人的主體,其造成的后果不屬于醫(yī)療事故。因此,由鑒定委員會根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定認(rèn)定非法行醫(yī)的結(jié)論目前是缺乏法律依據(jù)的。而鑒定中心的法醫(yī)學(xué)鑒定,是指具有法醫(yī)學(xué)鑒定人資格、受司法機關(guān)指派、聘請或者委托、就交付的事物進行研究認(rèn)定,作出具有法律效力的鑒定結(jié)論。但對非法行醫(yī)罪的鑒定是否具有權(quán)威性,其法律地位也同樣是不明確的。因此,在辦理非法行醫(yī)案件過程中,特別是存在兩個部門不同鑒定意見的情況,究竟適用哪個部門的鑒定意見就顯得無所適從。
其二是沒有統(tǒng)一的鑒定標(biāo)準(zhǔn)。目前針對人身傷害案件,有《人身重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》和,《人身輕傷標(biāo)準(zhǔn)》;針對交通事故造成的人身傷、殘、亡案件,有《道德交通事故受傷人員傷殘鑒定》標(biāo)準(zhǔn);針對職工工傷及職業(yè)病,有《職工工傷與職業(yè)病至殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》;針對醫(yī)療事故,有《醫(yī)療事故分級標(biāo)準(zhǔn)》?梢姡瑯邮侨松韨、殘、亡,發(fā)生在不同場合,有不同的傷殘的評定標(biāo)準(zhǔn),這些標(biāo)準(zhǔn)適用范圍不同,因此其標(biāo)準(zhǔn)的寬嚴(yán)程度各異。在現(xiàn)有的一系列有關(guān)人身傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)中,對于非法行醫(yī)至傷殘亡進行司法鑒定時按何種標(biāo)準(zhǔn)作為依據(jù),目前法律也沒有明確規(guī)定,一般都是由受委托的鑒定部門根據(jù)自己的相關(guān)行業(yè)確定參照標(biāo)準(zhǔn)來作出鑒定意見。由此作出的鑒定意見由于參照標(biāo)準(zhǔn)的合法性受到懷疑,其作為刑事證據(jù)的合法性、合理性也存在疑問。
其三鑒定意見的內(nèi)容不統(tǒng)一。鑒定中心與鑒定委員會由于各自參照的標(biāo)準(zhǔn)、工作方式等存在差異,因而各自出具的鑒定意見的側(cè)重點也是有所不同。鑒定中心的意見著重傷亡原因,而鑒定委員會的鑒定意見則著重認(rèn)清責(zé)任。即使同是鑒定委員會的鑒定意見,其內(nèi)容要求和文書格式也有千差萬別。例如對徐忠祥、李繼容非法行醫(yī)的鑒定意見,寶安區(qū)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會鑒定認(rèn)為:徐忠祥、李繼容替產(chǎn)婦農(nóng)海蓬所作的醫(yī)療措施與誘發(fā)產(chǎn)婦羊水栓塞、胎兒宮內(nèi)窒息死亡存在直接關(guān)系。而中山醫(yī)科大學(xué)法醫(yī)鑒定中心的法醫(yī)鑒定卻對行為人的行為是否與被害人的死亡存在關(guān)系未作判斷,其結(jié)論是:死者農(nóng)海蓬系羊水栓塞及大出血致死。對于類似的情況,法院如何來信證據(jù)往往涉及到行為人罪與非罪、罪重與罪輕的問題。
三、完善非法行醫(yī)罪的一些建議
為了解決在司法實踐中對非法行醫(yī)罪理解不一、難以操作的問題,改變對非法行醫(yī)犯罪刑事打擊不力的局面,對非法行醫(yī)罪進行司法解釋,明確相關(guān)問題是當(dāng)務(wù)之急。我們建議司法解釋必須明確如下幾點:
一是明確犯罪主體的范圍
明確醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格是醫(yī)師資格和行醫(yī)行為地衛(wèi)生行政部門核發(fā)的執(zhí)業(yè)許可癥兩者的統(tǒng)一,未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格則是指未取得醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)許可證之一,或者醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)許可證均未取得。對于超出核發(fā)執(zhí)業(yè)許可證的衛(wèi)生行政部門的轄區(qū)進行行醫(yī)的,可以成為非法行醫(yī)的主體。
二是明確情節(jié)嚴(yán)重標(biāo)準(zhǔn)
目前理論探討和實踐中一般認(rèn)為行為人的以下情節(jié)之一的,屬于“情節(jié)嚴(yán)重”:(1)非法行醫(yī)時間較長的(例如可確定為三個月以上);(2)非法行醫(yī)獲取利益較多的(例如可確定為五千元人民幣以上);(3)經(jīng)行政處罰后不思悔改,仍從事非法行醫(yī)活動;(4)在非法行醫(yī)過程中調(diào)戲、侮辱、猥褻婦女、兒童的;(5)使用假藥、劣藥索騙患者的;(6)行醫(yī)行為造成患者身體損害的,但達(dá)到嚴(yán)重傷殘標(biāo)準(zhǔn)的;(7)造成患者嚴(yán)重傷殘或者死亡,但行醫(yī)行為不是傷亡后果的直接原因,只是輔助因素或者誘發(fā)原因,或者屬于延誤病情、加速病變的。
三是明確加重情節(jié)的因果關(guān)系
應(yīng)明確“嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康”是指非法行醫(yī)直接造成就診人的人身損害程度到達(dá)了《醫(yī)療事故分級標(biāo)準(zhǔn)》的一級乙等至二級丁等(即傷殘一級至五級)或者參與程度達(dá)到了75以上;或者在導(dǎo)致就診人死亡的各項原因中,非法行醫(yī)的參與程度達(dá)到50—74。
明確非法行醫(yī)造成就診人死亡是指非法行醫(yī)是導(dǎo)致就診人死亡的直接原因,或者參與程度達(dá)到75以上,作為主要原因的。
四是明確非法行醫(yī)的司法鑒定
由于非法行醫(yī)均涉及到原有疾病、診治過程與最終結(jié)果的關(guān)系,要判斷診治過程本身有無失誤涉及到醫(yī)學(xué)各科知識,專業(yè)性極強,需要醫(yī)學(xué)專家的參與。此外,非法行醫(yī)導(dǎo)致的不良后果與合法行醫(yī)導(dǎo)致的醫(yī)療事故除主體不同外,其它方面大同小異,不良后果的發(fā)生都是由于違反衛(wèi)生法律、法規(guī)以及診療護理常規(guī),因此在判定醫(yī)療行為有無過失的判定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)是一致的;另外導(dǎo)致的傷、病、殘、亡的
結(jié)果也最接近。所以,建議明確非法行醫(yī)的司法鑒定由醫(yī)療事故鑒定委員會承擔(dān),在評定非法行醫(yī)導(dǎo)致的人身傷害后果時,參照《醫(yī)療事故分級標(biāo)準(zhǔn)》,并要求鑒定委員會作出鑒定意見時明確非法行醫(yī)行為與人身損害后果之間是否存在因果關(guān)系,或者非法行醫(yī)行為在人身損害后果中的責(zé)任程度。
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