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常用法律文書的知識和寫作技巧
在學習中，大家最不陌生的就是知識點吧！知識點就是掌握某個問題/知識的學習要點。哪些才是我們真正需要的知識點呢？下面是小編收集整理的常用法律文書的知識和寫作技巧，歡迎大家借鑒與參考，希望對大家有所幫助。
常用法律文書的知識和寫作技巧
法律文書是我國司法機關（包括公安機關、國家安全機關、檢察院、法院、監(jiān)獄及勞改機關等）、公證機關、仲裁組織依法制作的處理訴訟案件和非訴訟案件的法律文書，以及案件當事人、律師和律師組織自用或代書的法律文書的總稱。
法律文書按制作主體的不同，主要可以分為：
公安機關（含國家安全機關）的法律文書一一偵查文書
檢察機關的法律文書一一檢察文書
人民法院的法律文書一一裁判文書
公證機關的公證文書
仲裁組織的仲裁文書
律師自用或代書的文書一一律師實務文書等
今天我們講的是幾種常見的律師實務文書。
一、律師實務文書寫作的基本要求
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1、以事實為根據(jù)
書寫法律文書前，必須了解案情。律師可以通過當事人的陳述和提供的材料去了解，也可以接受當事人的委托自行去調查相關情況并取證。
在掌握了案情材料后，書寫法律文書應緊扣所依據(jù)的材料，如實地反映客觀情況，切忌主觀臆斷，隨意拼湊。
“以事實為根據(jù)”的實質要求就是：書寫的法律文書，應有相應的證據(jù)材料來證明，即法律文書表達的是法律事實，而不是客觀事實。
2、以法律為準繩
書寫法律文書時，律師應當根據(jù)法律規(guī)定，結合案件事實，分析當事人的請求是否合法、合理，如果存在不合法的情況，應予以拒絕。
在書寫法律文書的過程中，針對案件事實，應當準確恰當?shù)匾梅蓷l文，保證法律文書的嚴肅性。
3、謹慎原則
法律文書是一種程式化的文書，莊重嚴肅、結構固定，采用程式化的行文，用詞造句要求準確規(guī)范，解釋單一，言簡意賅，通俗易懂，絕不能摸棱兩可，讓人產(chǎn)生歧義。
另外律師應注意不要因為措辭不當給對方造成把柄，也不要在法律文書中作出對本方當事人不利的陳述。
如果發(fā)現(xiàn)了有錯誤存在，應當立即糾正，盡快消除不利影響和后果。
�。ǘ┨貏e注意問題
1、充分領會當事人的意圖和目的
領會當事人的意圖和目的，一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理，另一方面也能夠保證律師工作的效率。
【案例：當事人訴求網(wǎng)站侵權索賠案】
我們曾接受一家公司的來訪。來訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的網(wǎng)頁、內容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲，故來訪公司準備起訴維權。我們在查看來訪公司提供的公證保全的證據(jù)后，初步判斷侵權成立的可能性較大，支持其通過訴訟維權。隨后來訪公司介紹了訴訟目的：準備向侵權公司索賠近千萬元。我們認為，如此高額的賠償數(shù)額沒有事實和法律依據(jù)，亦不合理，因此建議來訪公司對訴訟目的進行調整，然后再商談委托代理事宜。
2、制作規(guī)范
如果是手寫的，應當工整，清潔，如果是打印的，應當清晰。
法律文書的成稿不應有涂抹。如果確實在成稿后需要涂改、時間緊急的，應在涂改之處進行簽署，并向接受文書的一方做出說明。
3、主題突出
在文書的表述上，要主題突出，盡量直接、明確表達意圖；法律邏輯要清晰，有理有據(jù)；文字表達流暢，行文簡練。
4、注意技術細節(jié)
很多法律文書都是要提交給政府、法院等國家機構的，這些機構對文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書時，應先了解特別要求，再制作。
比如，各個法院對起訴狀份數(shù)的要求就不一樣，如果沒有按照要求的份數(shù)提交，就可能延誤案件受理和審判。
5、避免常見錯誤
比如，起訴狀對當事人的名稱、地址表述錯誤或不準確，造成無法送達訴訟文書，甚至被駁回起訴。很常見的有：在表述公司名稱時，漏掉“責任”二字；還有“北京××公司”被寫成“北京市××公司”，這些都是很小的問題，但卻很容易犯下錯誤。
二、民事起訴狀的寫作技巧
民事起訴狀，是民事案件中的原告，為維護自己的民事權益，就有關民事權利與義務的糾紛，向人民法院提起訴訟，要求依法處理而提交的法律文書�！睹袷略V訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件：（一）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；(三）有具體的訴訟請求和事實、理由；(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書樣式（試行）》，民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭議，內容主要由三部分構成：一、首部，主要寫明民事案件雙方當事人的基本情況，必須有明確的請求對象；二、正文，包括訴訟請求、事實和理由、證據(jù)和證據(jù)來源；三、尾部，主要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時間以及附項內容。起訴狀的格式并不復雜，但是，要寫出一份好訴狀，達到想要的效果，并非易事。寫作起訴狀時必須注意以下幾個問題：
1.原告的資格
根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，原告必須與本案有直接利害關系，而不是間接利害關系，因此哪怕當事人是無訴訟行為能力人，他的監(jiān)護人也無資格越俎代庖充當原告，而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情況，正是基于此，在對原告身份情況的說明中，除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外，年齡是一個不可忽視的填寫項目，據(jù)此可以直接判斷其有無訴訟行為能力，其監(jiān)護人是否已作為法定代理人代為參加訴訟，在寫作民事起訴狀時，如果原告無訴訟行為能力，一定要在原告之后列出法定代理人的基本情況及與原告的關系，理順當事人之間的內部關系。
【案例：原告非商業(yè)秘密權利人被駁回起訴案】
原告通過一個經(jīng)銷協(xié)議，取得了美國某公司的測厚儀產(chǎn)品在中國的組裝、銷售代理權。經(jīng)銷協(xié)議聲明：測厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術，均為美國某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權原告使用技術的方式。
被告原是原告的一名技術骨干，2004年辭職后，自己出資組建了一個公司，利用其在原告工作期間學到的技術，生產(chǎn)測厚儀產(chǎn)品，對原告的市場沖擊較大。
原告遂以兩個被告侵犯商業(yè)秘密為由，提起訴訟。但法院認為：對于本案涉及的技術，美國某公司才是商業(yè)秘密的權利人，原告雖然可以使用這些技術，但不能因此認為原告就成為商業(yè)秘密的權利人。而且，原告也沒有獲得美國某公司的訴訟授權，因此，法院以原告主體資格不符為由，駁回起訴。
2.被告的選擇
民事訴訟中的被告，是原告對立的一方，被訴侵犯他人民事權益而被法院通知到庭應訴的當事人。正確選擇被告，是民事訴訟程序的基礎，否則就可能導致不予受理或者被駁回起訴。
以實踐中較為復雜的知識產(chǎn)權侵權案件為例，專利案件的被告可以是侵權方法的使用者或侵權產(chǎn)品的制造者，也可以是侵權產(chǎn)品的銷售者，還可以將兩者均列為被告，但應當明確各個被告所實施的具體侵權行為。
【案例：譽衡藥品專利侵權案】
這是一起藥品專利的侵權案件。
原告譽衡藥業(yè)有限公司擁有一項發(fā)明專利“促進骨折愈合和骨關節(jié)損傷修復的藥物組合物及其制備方法和應用”，2002年7月26日申請，2005年6月22日授權。該發(fā)明專利的保護范圍涉及以天然中藥鹿骨和甜瓜籽的提取物為基本活性成分的藥物組合物、其制備方法及其在生產(chǎn)用于促進骨折愈合或治療骨關節(jié)損傷性疾病的藥物中的應用。
我們代理原告，于2005年10月18日，在浙江省金華正信公證處公證員的監(jiān)督下，在金華市人民醫(yī)院，對其銷售黑龍江迪龍公司制造的“注射用鹿瓜多肽”藥品的行為進行了證據(jù)保全。
經(jīng)對被告產(chǎn)品的分析判斷，原告認為：被告制造、銷售的“注射用鹿瓜多肽”藥品覆蓋了原告專利權利要求1的全部必要技術特征，構成專利侵權。
因此，我們選擇了藥品的生產(chǎn)商迪龍公司和銷售商金華市人民醫(yī)院作為共同被告，在訴訟中請求迪龍公司立即停止一切侵犯原告專利權的行為(包括停止制造、銷售、許諾銷售侵權產(chǎn)品)，并銷毀全部侵權產(chǎn)品以及制造侵權產(chǎn)品的工具；金華市人民醫(yī)院立即停止銷售侵權產(chǎn)品。
商標案件中的被告可以是侵權商標的使用者（即侵犯注冊商標專用權的侵權商品、假冒商品的制造者，侵犯服務商標的服務提供者），明知是假冒商標的商品的銷售者，注冊商標標識的非法印制者、銷售者，故意為侵權商品、假冒商品、非法印制的商標標識提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件者。
3.案由的確定
民事起訴狀的案由是確定案件性質的重要依據(jù)，特別是在違約之訴和侵權之訴競合時，更應綜合案情、根據(jù)想要達到的目的合理歸納。
【案例：中科大洋訴陳晉蘇、索貝公司不正當競爭案】
陳晉蘇為原告中科大洋公司的股東、董事和常務副總經(jīng)理，主要負責市場營銷、市場推廣以及銷售與管理的協(xié)調工作，曾任市場委員會執(zhí)行主任和重大項目領導小組執(zhí)行小組組長。原告公司的章程規(guī)定：董事在任職期間及之后的兩年內，不得自營或為他人經(jīng)營與公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動；股東在股東身份存續(xù)期間及終止后的兩年內，不為自己或他人的利益與公司發(fā)生直接和間接的業(yè)務競爭。陳晉蘇還與原告公司簽署了保證書作為勞動合同附件，保證在調離公司兩年之內不從事與本企業(yè)相競爭的行業(yè)。原告公司未向陳晉蘇專門支付過競業(yè)禁止補償費，但陳晉蘇在原告公司的年薪大約為30多萬元。2002年10月，陳晉蘇以出國進修為由提出辭職。2003年6月，原告公司免去陳晉蘇的董事職務。2003年8月，陳晉蘇來到與原告公司屬于同業(yè)競爭主要對手的索貝公司工作。2004年1月，陳晉蘇正式就職索貝公司并任主管市場的副總裁職務。原告公司以陳晉蘇違反競業(yè)禁止義務加入索貝公司、索貝公司在明知的情況下仍接收陳晉蘇構成不正當競爭侵權為由，訴至法院。
我們在該案中代理原告。經(jīng)過分析我們認為：陳晉蘇違反競業(yè)禁止義務的行為不僅構成違約，而且也侵害了原告的財產(chǎn)權益，產(chǎn)生了侵權責任，故違約和侵權發(fā)生競合。最終我們沒有選擇陳晉蘇違反競業(yè)禁止義務的違約之訴，而是選擇了陳晉蘇違反競業(yè)禁止約定成為侵犯原告權利的手段，索貝公司共同侵權的不正當競爭的侵權之訴，最終勝訴并達到訴訟目的。
最高人民法院2000年10月30日的《民事案件案由規(guī)定（試行）》是確定民事案件案由的規(guī)范性文件，寫作時可以據(jù)此選擇。4.訴訟請求的數(shù)額應當確定
訴訟請求應提出具體的數(shù)額，不能籠統(tǒng)地說“賠償原告的一切損失”之類，這是沒有爭議的，但并不等于在提出訴訟請求時多多益善，比較切合實際的請求數(shù)額，不僅可以減收訴訟成本，降低訴訟風險，而且有利于法院的調解和雙方當事人的和解，減少訟累。根據(jù)《人民法院訴訟收費辦法》的規(guī)定，案件受理費是以訴訟標的額為基數(shù)按比例收取的，如果數(shù)額過大，與判決數(shù)額之間的差額風險只能由自己承擔，無形中增加了訴訟成本。在確定訴訟標的額時有如下參考因素：法律、法規(guī)、條例、規(guī)定、辦法的具體標準，當?shù)氐纳鐣?jīng)濟生活水平，對方當事人經(jīng)濟承受能力，類似案例的判決等。
還有，在知識產(chǎn)權侵權案件中，可以將制止侵權的合理開支計算在賠償數(shù)額內，包括調查取證的費用，另外有合理的律師費用。
通常情況下，如果在起訴時能夠明確訴訟請求的數(shù)額，應當明示，有總計又有分項的，要分別列明。如果起訴時不能明確的，應在開庭之前或開庭時予以明確。對數(shù)額有變更的，應及時提交書面申請，告知法院和對方當事人。
【案例：人身損害賠償案的訴請數(shù)額】
四歲的原告和祖父經(jīng)過村外的擴建公路時，被負責施工的某公路局的一臺推土機碾壓，造成右臂殘疾。原告起訴要求被告予以賠償。在訴請數(shù)額中，原告代理律師列出了十一個賠償項目，分別為：1、醫(yī)療費6214.58元，2、住院期間護工費1300元，3、交通費904元，4、住院伙食補助費720元，5、殘疾護理費528240元，6、營養(yǎng)費10000元，7、殘疾賠償費433530元，8、被扶養(yǎng)人生活費195660元，9、殘疾輔助器具費2092025元，10、精神損害賠償金500000元，11、律師代理費20000元。這些索賠的分項列得十分清楚，但是卻沒有加總計算全部數(shù)額。直到開庭時法官詢問，原告律師現(xiàn)場才匆忙計算，得出總額為3,788,653.58元，雖然這不影響案件的審理結果，但顯示了律師庭前的準備工作還有疏忽之處，容易給委托人造成不好的印象。
5.事實和理由的技巧
從理論上說，法院審理案件是以事實為依據(jù)、以法律為準繩，根據(jù)這一要求，起訴狀的事實部分應該詳盡具體、重點突出，理由部分應該合理合法、論證嚴密。
首先，從呈給法院的角度來說，為了使法官對案情有一個明晰的了解，在陳述基本案情時做到重點突出是必要的，但并不等于對某些關鍵的要素諸如時間、爭議焦點等細節(jié)都毫無保留，雖然從心理學的角度來說，敘述得越詳盡，法官對原告的陳述愈加相信就愈容易受到先入為主的影響，但這并不能對案件的結果起到?jīng)Q定性的作用，庭審中的質證、辯論才是關鍵，因此有時對某些關鍵性的細節(jié)可有意模糊處理，以便在庭審辯論中誘敵深入，使其自相矛盾，從而一舉擊倒對方，使之無狡辯還手之力。
其次，從送達對方當事人來講，由于被告在開庭前并不是必須提交答辯狀，這樣就使原告與被告從彼此獲取的信息呈現(xiàn)出不對稱性，雖然2002年4月1日實施的《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中對舉證和庭前證據(jù)交換做出了比較具體的規(guī)定，以試圖避免證據(jù)突襲對審判效率的影響，但在實際運作中，被告往往故意拖延舉證時間，在舉證期限截止日才提交證據(jù)，原告獲取被告信息的時間較晚，后續(xù)的調查時間較緊，仍然處于不利的地位，加之對于證據(jù)的證明作用和對象在庭前并不要求說明，有些證據(jù)的意圖不明，仍會影響原告的判斷，因此應根據(jù)案件的具體情況靈活地把握信息披露的詳略，不可一味強調詳盡具體，使自己處于被動的地位。
再次，理由的援引，更不宜在訴狀中具體披露，否則等于提醒對方當事人仔細研究原告方已掌握的法律依據(jù)，在庭前就暴露自己，使對方知己知彼，做好針鋒相對的準備，在庭上反戈一擊。
【案例：七大唱片公司訴百度侵權案】
備受矚目的七大唱片公司訴百度搜索引擎侵權案，一審以七大唱片的敗訴而告一段落。我們代理了百度公司應訴。目前認為，一審七大唱片敗訴的原因在于：將百度搜索引擎服務界定為“在線播放”和“下載服務”，因而百度構成“直接侵權”。根據(jù)這一認識，七大唱片公司在起訴狀中，第一個訴訟請求就是：要求百度停止侵權行為，即停止涉案歌曲的在線播放和下載服務。并在事實和理由部分，闡述了百度是如何進行在線播放和下載服務的，是怎樣構成直接侵權的。
實際上，百度搜索引擎只是一種設置鏈接的行為，并不是在線播放和下載服務，不會構成直接侵權。此類案件討論的焦點在于：百度是否構成幫助侵權。而七大唱片公司在一審時并沒有提及幫助侵權的事實和理由，且還在訴訟請求中明確指出，要求百度停止的是在線播放和下載服務。這就將可能的侵權行為的范圍縮小了。
二審中，七大唱片公司變成了五大唱片公司，又增加了幫助侵權的事實和理由，但這個部分是否應在二審審理，還是值得考量的。如果法院認為超出了原來訴請的范圍不予審理，那么唱片公司一方就會比較被動。
從這個實例我們看出，一般來講，如果能夠對起訴的事實和理由拿的準，當然在訴訟請求中寫明為好，比如要求停止侵權行為，即某種具體的行為；如果拿的不是太準，特別是新類型的案件，可以在訴訟請求中籠統(tǒng)表述為“停止侵權行為”，并在事實和理由部分，將可能構成侵權的事實和理由都點出來，以免造成事后的不便。
6.法院的管轄問題
法院管轄權也是民事訴狀的重要問題，根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，此案是否屬人民法院主管，如果屬人民法院管轄，又涉及到級別管轄、地域管轄等問題，為最大限度的節(jié)省訴訟成本、縮短訴訟時間、爭取對自己最有利的判決，在選擇受訴人民法院時應該細加權衡斟酌。例如，產(chǎn)品侵權賠償案件，被告所在地、侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地的法院都有管轄權，選擇哪一個法院對原告最有利，就需要綜合考慮。
【范例】漢王科技訴中山名人、當代商城、臺灣精品侵犯計算機軟件著作權案
民事起訴狀
原告:北京漢王科技有限公司
被告:中山名人電腦開發(fā)有限公司
被告:北京當代商城實業(yè)公司
案由：計算機軟件著作權侵權
訴訟請求：
1.被告立即停止侵害(包括停止生產(chǎn)、銷售、宣傳其侵權產(chǎn)品),并在相關全國性報紙上公開賠禮道歉,消除影響；
2.被告賠償人民幣520萬元；
3.被告承擔原告為制止其侵權行為而支付的調查、取證的費用；
4.被告承擔原告為本案支出的律師費；
5.本案訴訟費用由被告承擔。
事實與理由：
原告的科研開發(fā)人員早在1984年就一直致力于聯(lián)機手寫漢字識別輸入技術的研究與開發(fā),不斷探索取得新的成果,成為我國軟件產(chǎn)業(yè)中為數(shù)不多的自己掌握核心技術并不斷創(chuàng)新的高科技企業(yè)。1998年6月,原告研發(fā)成功“漢王WinCE聯(lián)機手寫漢字識別核心軟件V1.0”（HanWangHandwritingRecognitionEngine）,主要包括識別程序和字典。尤其是字典，系原告累積10余年成果，經(jīng)過獨特的方式生成，使得漢字手寫輸入具有了極高的識別率。當年l2月原告將該軟件授權給微軟(中國)有限公司使用。該軟件在技術和功能上較先前版本有了重大突破性進展,具有識別字典明顯小型化,識別速度明顯加快,書寫不受筆順限制,連筆、倒插筆書寫均能識別等技術優(yōu)勢,徹底解決了漢字識別筆順受限以及形變連筆識別難等漢字輸入功能的世界性難題,代表了非鍵盤漢字識別技術的最高成就,被公認為民族軟件之瑰寶,為我國民族產(chǎn)業(yè)爭得了榮譽。該軟件在技術上的先進性和領先性,以及向微軟授權的良好效應,吸引了大多數(shù)PDA廠商同原告開展了非常廣泛深入的合作,使原告在不斷開拓的市場領域中得到了回報,并取得了良好的社會效益。
2000年7月,原告發(fā)現(xiàn)被告中山名人電腦開發(fā)有限公司在其生產(chǎn)的掌上電腦“一指連筆王”MR-160型產(chǎn)品中，所安裝使用的軟件系對原告上述軟件的抄襲復制。被告復制、使用該侵權軟件的行為是對原告所享有的軟件合法權益的侵犯。同時，被告還對上述侵權產(chǎn)品進行了大量的生產(chǎn)、宣傳和銷售。
被告北京當代商城實業(yè)公司對上述侵權產(chǎn)品進行了銷售。
被告的上述行為,違反了《中華人民共和國著作權法》以及《計算機軟件保護條例》等法律法規(guī)的有關規(guī)定,嚴重侵犯了原告的計算機軟件著作權。同時，被告的侵權行為擾亂了軟件的開發(fā)、推廣和銷售市場,影響了原告的正常價格定位和正常市場行為,使原告為開發(fā)軟件所進行的大量智力、財力投資無法正常實現(xiàn)其商業(yè)利益。
為維護法律的尊嚴,維護我國軟件市場的正常秩序和軟件產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展,打擊不法侵權行為,并防止其侵權后果的進一步擴大，請求人民法院查清事實，公正裁判,保護企業(yè)的正當合法權益。
此致
北京市高級人民法院
起訴人：北京漢王科技有限公司
代表人：
年月日
【點評】
這是我們代理原告的一起計算機軟件著作權糾紛案，在國內具有廣泛的社會影響。該起訴狀項目齊全，層次清楚，結構完整，符合規(guī)范。正文部分，先引述原告享有著作權之軟件的情況，再陳述被告的生產(chǎn)銷售行為，突出了被告侵權的事實，最后闡述起訴理由。言簡意賅，短小有力。
三、民事上訴狀的寫作技巧
民事上訴狀，是民事案件當事人或者其法定代理人不服一審人民法院的民事判決、裁定，在上訴期間內要求上級人民法院進行審理、撤消、變更原裁判所提出的書面請求。
當事人書寫上訴狀提起上訴，可引起第二審程序的發(fā)生，使第二審人民法院對上訴案件再一次進行審理，能達到糾正一審法院錯誤，維護當事人合法權益，保障法律的正確實施的目的。
上訴狀的寫作，主要有兩種方法，一是說明的方法。上訴請求的內容要概括地、準確地、有針對性地說明一審判決何處不當，請求第二審人民法院撤消、變更原審的判決或裁定，或者要求重新審理。文字上，要明確、具體，不含糊其辭，模棱兩可。二是反駁的方法。針對一審判決所認定的事實逐一進行駁斥，從中突出上訴人的觀點。要求針對性強，說理性強，邏輯性強。
上訴狀的寫作應注意以下幾個問題：
1．應當針對上訴人對原判的不服之處，有的放矢。
2．針對反駁的論點，擺出客觀事實和證據(jù)，擺出相關的法律條款，據(jù)理論證，分清是非。
3．根據(jù)論證所得出的結論，明確地提出自己的主張和要求。
【范例】精品公司二審上訴狀
針對一審認定精品公司侵權的判決，精品公司的上訴狀長達16頁，主要提到了一審判決中的程序問題、能否根據(jù)鑒定結論“規(guī)律性函數(shù)對應關系”判定侵權問題、其他事實問題（備案、留存、許可微軟和其他公司的軟件是否同一）、賠償數(shù)額問題等。
【點評】
上訴狀的優(yōu)點是內容十分詳盡，基本涉及了精品公司對原判的所有不服之處，較有針對性；缺點是層次不夠分明，問題比較瑣碎，僅有反駁、質疑而缺乏對事實的客觀描述，說服力較弱。四、民事答辯狀的寫作技巧
民事答辯狀是與起訴狀、上訴狀相對應的文書。一審程序上的答辯狀，是被告人對原告人起訴狀提出的。二審程序上的答辯狀，是被上訴人針對上訴人的上訴狀而提出的。答辯狀的使用，有利于法院全面查明案情，做到兼聽則明，公正判決或裁定，防止誤判或誤裁。有利于維護當事人的合法權益。
答辯狀的寫作，要很好地運用反駁的方法和立論的方法。
1．反駁的運用，其目的是使對方敗訴。運用反駁方法的步驟：一是先抓住對方在訴狀、上訴狀中所陳述的錯誤事實，或所引用法律上的錯誤，作為反駁的論點。二是由被上訴人列舉出事實與證據(jù)，作為反駁訴訟請求的論據(jù)。三是運用邏輯推理論證。運用反駁方法時，要尊重事實，抓住關鍵，尖銳犀利。
2．立論方法的運用，其目的是提出自己的主張。其步驟是：一、從整個事實中經(jīng)過歸納，提煉出答辯人的觀點。二、提出法律根據(jù)，舉出客觀證據(jù)，列出事實憑據(jù)作為立論的論據(jù)。三、經(jīng)分析論證，得出結論。對運用立論方法的要求：第一，簡明扼要，不橫生枝蔓。第二，要有針對性。第三，逐條論證。
【范例】劉露訴中國殘疾人藝術團及張繼鋼《千手觀音》侵權案
我們代理被告進行答辯，根據(jù)著作權法關于“創(chuàng)作”的概念，結合舞蹈的創(chuàng)編過程、劉露在舞蹈創(chuàng)編中的作用，得出了原告不是作者，被告不侵權的結論。答辯狀以客觀事實為依據(jù)，在深刻理解法律概念的基礎上得出了正確結論，給原告以有力的反擊。
五、民事代理詞的寫作技巧
民事代理詞是訴訟代理人，在法庭審理階段為維護被代理人的合法權益所發(fā)表的指控、答辯的演說詞。
在審判的辯論階段，訴訟代理人中肯地闡述訴訟理由，恰當?shù)胤治霭盖�，有助于法院客觀地、全面地了解案情，對案件作出公正的處理，使訴訟當事人的民事合法權益得到保護。
代理詞一般從以下三方面考慮：第一，從確認法律事實或法律行為是否存在和有無法律效力方面。第二，從確認有無法律關系及其相互間應否享有權利和承擔義務方面。第三，從有關案件性質和法律責任的論證方面。
代理詞的主要論證方法有：
據(jù)實論證。這就是通常所說的“擺事實，講道理”的方法，這種方法容易發(fā)揮其折服對方的作用，也容易為法庭所接受。
據(jù)法論證。事實是案件的基礎，但法律是衡量是非的準繩，特別是比較復雜的糾紛，若不用法律加以衡量和分析論證，便不易辯清其具體的是非界限和雙方的法律責任。
據(jù)情說理。一般來說，法律與情理有相一致的地方，在情理上的申說，可以取得更好的論辯說理的效果。
代理詞寫作應注意：
1．實事求是，客觀公正地擺事實，講道理。
2．有理有據(jù)，不超越權限，注意分寸，以免引起被動。
3．論點要明確，論據(jù)要可靠。
4．引用法律條文要具體、全面、恰當。
5．要適時根據(jù)庭審的進行作適當?shù)恼{整，抓住對方的觀點，進行辯駁，不要你說你的，我說我的。
【范例】中科大洋訴陳晉蘇、成都索貝不正當競爭案
代理詞分三部分：案件基本事實、庭審爭議焦點、原告在原審中沒有得到支持的訴訟請求。
其中，案件基本事實部分以時間發(fā)展為線索，講述了陳晉蘇在大洋公司工作、離職、然后加入索貝公司的全過程，同時，為了說明被告構成侵權，特別強調了陳晉蘇負有競業(yè)禁止義務、陳晉蘇擅自離職且索貝公司非法聘用陳晉蘇、大洋公司與索貝公司存在直接競爭關系等重要事實。
庭審爭議焦點部分為：第一，本案是侵權之訴還是違約之訴；第二，陳晉蘇競業(yè)禁止義務的效力；第三，索貝公司應否承擔不正當競爭法律責任；第四，損害賠償數(shù)額問題。結合客觀事實和法律規(guī)定，充分論述，得出明確結論：第一，本案屬于侵權之訴而非違約之訴，不必經(jīng)過勞動仲裁的前置程序；第二，陳晉蘇負有對大洋公司的競業(yè)禁止義務，該義務并不因為大洋公司沒有明確支付補償金而無效；第三，索貝公司在明知陳晉蘇負有競業(yè)禁止義務的情況下聘用陳晉蘇的行為構成不正當競爭；第四，原審判決的賠償數(shù)額偏低，應當支持起訴時的數(shù)額。
原告在原審中沒有得到支持的訴訟請求，主要針對原審判決沒有支持“陳晉蘇繼續(xù)履行競業(yè)禁止義務”和“陳晉蘇終止與索貝公司的勞動關系”的訴訟請求展開論述。
【點評】
1．代理詞歸納的焦點問題比較準確，這些問題得到了解決，案件的定性和處理就比較容易了。
2．代理詞的論述部分比較詳盡透徹。本案涉及的競業(yè)禁止問題目前法律規(guī)定得尚不完善，要說服法官采信我方觀點，必須通過邏輯嚴密的分析、說理。所以代理詞選擇了這樣一條主線：陳晉蘇競業(yè)禁止義務合法有效——陳晉蘇違反義務加入索貝公司——索貝公司聘用陳晉蘇存在過錯——二者共同構成不正當競爭侵權并給大洋公司造成了重大損失。其中競業(yè)禁止義務是否有效是侵權判定的前提。代理詞以陳晉蘇在大洋公司的董事、經(jīng)理、員工的不同身份，且大洋公司為了保護競爭優(yōu)勢，對三種身份均規(guī)定了競業(yè)禁止義務，這種規(guī)定構成雙方之間合法有效的合同，非經(jīng)法定程序不得變更、撤銷，因此，即使大洋公司沒有明確、單獨支付補償金，也不影響陳晉蘇競業(yè)禁止義務的有效性。從論述過程來看，思路比較清晰，理由比較充分，最終得到了法官的支持。
3．不足之處是對原審中沒有得到支持的訴訟請求部分說理不透。
六、訴前臨時措施申請的寫作技巧
知識產(chǎn)權侵權訴訟的訴前臨時措施，包括訴前責令停止侵權行為（臨時禁令）、訴前財產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全措施。其中臨時禁令和訴前證據(jù)保全是知識產(chǎn)權案件所特有的。
修訂后的專利法在中國首次建立了訴前禁令制度，隨后修訂的商標法和著作權法同時首次在中國明確建立了訴前證據(jù)保全制度。
律師在執(zhí)業(yè)中適用訴前臨時措施需要注意：
�。ㄒ唬┎⒉皇撬械闹R產(chǎn)權案件都能適用訴前禁令和訴前證據(jù)保全。目前在不正當競爭案件和植物新品種侵權案件中，申請訴前責令停止侵權行為和訴前證據(jù)保全尚無法律依據(jù)。
�。ǘ┰趯＠讣图呻娐凡紙D設計案件中，適用訴前證據(jù)保全具有特殊性。專利法和集成電路布圖設計保護條例均未規(guī)定訴前證據(jù)保全制度，但2001年6月和10月通過的《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規(guī)定》和《最高人民法院關于開展集成電路布圖設計案件審判工作的通知》對此作了一定突破，規(guī)定人民法院在執(zhí)行訴前停止侵權行為的措施時，可以根據(jù)當事人的申請，參照民事訴訟法第74條的規(guī)定，同時進行證據(jù)保全。也就是說，律師在代理當事人申請訴前臨時禁令的同時，申請證據(jù)保全；也只有在訴前臨時禁令申請成功并且在執(zhí)行該禁令的過程中同時進行證據(jù)保全。
�。ㄈ┐_定訴前臨時措施的管轄法院。訴前禁令和訴前證據(jù)保全案件，由侵權行為地或被申請人住所地具有相應的專利、商標、著作權案件管轄權的法院管轄。
【范例】訴前停止侵犯專利權行為申請書
申請人：××公司
住所：
郵編：
法定代表人：職務：
電話：傳真：
被申請人：××公司
住所：
郵編：
法定代表人：職務：
電話：傳真：
案由
專利侵權
請求事項
查封被申請人庫存的某某藥品，并責令被申請人停止銷售行為。
事實與理由
在申請人訴被申請人專利侵權糾紛一案中，被申請人已經(jīng)開始銷售侵權產(chǎn)品，并且準備擴大銷售區(qū)域和銷售規(guī)模，如果不及時制止，讓被申請人庫存的侵權產(chǎn)品繼續(xù)銷售，將導致侵權后果進一步擴大，給申請人的合法權益造成難以彌補的損害。
因此，根據(jù)我國《專利法》第六十一條和《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規(guī)定》，特提出申請，請求貴院支持。
此致
××省××市中級人民法院
申請人：××公司
法定代表人：
年月日七、律師聲明的寫作技巧
律師可以接受客戶委托代為發(fā)表聲明函，通過在大眾媒體上以律師聲明的形式，告知公眾權利人所擁有的權利情況，這在知識產(chǎn)權律師業(yè)務中比較多見。
律師聲明主要應當包括以下內容：1、權利狀況，比如專利號、專利名稱、商標注冊號、商標標識等。2、權利的種類和范圍，專利可以講明是發(fā)明、實用新型還是外觀設計，商標可以講明該商標核準的商品或服務范圍。3、權利所有人以及利害關系人。4、權利的有效期限。5、其他需要公示的事項。
在發(fā)聲明函時，律師必須要審查委托人提供的材料，以保證聲明函內容的真實性、合法性。
隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和發(fā)展，很多企業(yè)開始建設自己的網(wǎng)站來開展宣傳或者進行電子商務，因此，在網(wǎng)站上通過律師聲明的方式明示權利是比較通用的做法。
【范例】網(wǎng)站律師聲明
凌云商務網(wǎng)（www.lingyun.com）是根據(jù)中華人民共和國法律設立的合法網(wǎng)站，所有者為上海市凌云科技有限公司。上海市××律師事務所經(jīng)上海市凌云科技有限公司授權，特發(fā)表如下聲明：
一、本網(wǎng)站所有網(wǎng)頁的內容，包括但不限于文字、圖表、圖片、照片、音頻、視頻、商標、軟件、產(chǎn)生網(wǎng)頁的代碼及其他構成這些網(wǎng)頁內容的物體、文件及設計的全部權利，屬于本網(wǎng)站所有者，或其他授權本網(wǎng)站使用的內容提供者所有，受到中華人民共和國著作權法、商標法及其他法律和國際條約的保護。
二、非經(jīng)本網(wǎng)站所有者同意及書面授權，任何單位或個人不得使用、復制、鏡像、傳播或修改本網(wǎng)站的內容。
三、任何傳輸至本網(wǎng)站的內容，均視為擁有合法的知識產(chǎn)權，并視為其已授權本網(wǎng)站所有者可以無償及無限制地加以使用并不承擔任何法律責任。
若發(fā)現(xiàn)他人侵害本網(wǎng)站所有者合法權益，本律師將受托依法追究侵權人的法律責任。
上海市××律師事務所
律師：
二零零六年十二月十六日
八、律師警告函的寫作技巧
當事人在權利受到侵害時，經(jīng)常會委托律師向侵權人發(fā)出警告函，警告侵權人停止侵權，然后視實際情況再決定是否和解或者訴訟。
律師在受托發(fā)警告函時，應當注意以下問題：
（一）對侵權行為進行調查和取證
一般來說，企業(yè)向律師通報的是市場上存在侵權行為的初步線索，對于這些侵權行為的具體情況，往往需要律師進一步調查和取證，并將調查取證的結果作為發(fā)警告函，或者提起訴訟的依據(jù)。
關于侵權調查和取證的方法，本篇有專章介紹，在此不再贅述。
（二）對侵權行為進行分析判斷
律師在掌握相關證據(jù)后，應當對企業(yè)指控的行為進行分析、判斷，明確是否構成侵權，構成何種侵權，在明確了這些法律關系之后，再決定能否采取相應的法律手段。
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律師經(jīng)過專業(yè)分析，判定對方當事人的行為構成侵權后，如果侵權的危害后果不是很大，可采用發(fā)聲明函或律師函的方法警告侵權人。警告函應當力求內容簡捷、含義清楚、態(tài)度明確。
通常一份警告函應當包含以下內容：
1、律師自我介紹并說明委托人的情況。需要注意的是，委托人應當是享有該知識產(chǎn)權權利的人，包括該知識產(chǎn)權的所有人和利害關系人，必要時還應當附上委托人享有該知識產(chǎn)權的證明。律師應當有授權委托書。
2、直接列舉對方的侵權行為并說明其法律后果。有時根據(jù)需要，律師可以將已經(jīng)取得的對方侵權行為的證據(jù)附上，在說明其行為的法律后果時可以引用相關法律條文。
3、清楚表明委托人的意見和對對方的要求。在說明對方的行為以及法律后果之后，應當明確向對方提出要求，比如停止侵權、賠償損失、進行談判等。
4、對對方不接受警告函意見的警告。在警告函的最后，律師應當明確告知對方，如果對方拒絕警告函的內容，委托人將保留進一步采取法律措施的權利。
�。ㄋ模┌l(fā)送警告函
制作好警告函后，律師應當按照侵權人的確切地址，將警告函的原件發(fā)出。在發(fā)警告函時，最好采用特快專遞的方式，并保留好底單存檔，以證明主張權利的方式和時間。如果有侵權人的傳真，可以先發(fā)送傳真，使侵權人在第一時間獲知警告函的內容。在發(fā)送警告函之后，應及時確認侵權人是否收到，為下一步工作做好充分準備。
【范例】律師函
在一起著作權侵權和不正當競爭的知識產(chǎn)權糾紛中，代理律師根據(jù)紅林文化公司提供的線索進行調查后發(fā)現(xiàn)：光彩歌舞團在演出時使用紅林文化公司一個知名劇目的名稱大肆宣傳，但演出的實際內容與紅林文化公司知名劇目完全不同，同時光彩歌舞團還大量使用了紅林文化公司創(chuàng)作的劇照、宣傳畫等，造成了觀眾的混淆，給紅林文化公司帶來了巨大損失。根據(jù)這些情況，律師受紅林文化公司委托向光彩歌舞團發(fā)出律師警告函：
律師函
致：光彩歌舞團
本律師受紅林文化公司的委托，就貴團在上海演出新風雜技舞臺劇《××》相關事宜，特函告如下：
一、新風雜技舞臺劇《××》（包括但不限于劇中音樂、服裝設計、舞美設計）和相關劇照的全部版權，以及該劇特有名稱“××”的全部權益，由紅林文化公司完全享有。因此，任何未經(jīng)紅林文化公司許可，擅自演出《××》、使用相關劇照及該劇特有名稱“××”的行為，均構成版權侵權和不正當競爭，應當承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等法律責任。
二、據(jù)調查，貴團在未獲得紅林文化公司許可的情況下，于2005年10月25日開始，在上海演出時使用《××》劇照及該劇特有名稱“××”，整個演出按計劃將持續(xù)至2006年2月28日。
三、貴團在以往與紅林文化公司合作的過程中，對于《××》、相關劇照及該劇特有名稱“××”的權益屬于紅林文化公司是明知的。
據(jù)此，紅林文化公司認為：貴團未經(jīng)許可，擅自使用《××》劇照，涉嫌侵犯紅林文化公司的版權；同時，貴團擅自使用該劇特有名稱“××”，引起公眾誤認，涉嫌不正當競爭。貴團的行為已經(jīng)對紅林文化公司正在進行的市場推廣計劃造成了惡劣的負面影響和巨大的經(jīng)濟損失。
鑒此，本律師特受托聲明：
1、貴團應當自收到本律師函之日起，立即停止包括在上海演出時使用相關劇照及該劇特有名稱“××”在內的一切涉嫌侵權行為。
2、貴團應當于2007年1月1日前，對有關情況做出書面說明，并制定解決方案，函告紅林文化公司。
3、紅林文化公司保留通過法律手段（包括但不限于申請訴前禁令、提起訴訟、請求行政機關查處等）追究貴團法律責任的權利。
請貴團慎重考慮，謝謝合作！
北京市××律師事務所
律師：
二零零六年十一月二十二日
九、法律意見書的寫作技巧
法律意見書是指律師就某特定事項的有關法律問題所提出的書面意見。
法律意見書是律師執(zhí)業(yè)中的重要文書，寫作法律意見書則是律師執(zhí)業(yè)的主要技能之一。一份形式嚴謹、結構縝密、分析準確、論證精當?shù)姆梢庖姇粌H是律師為客戶提供專業(yè)法律服務的工作指南，同時也是律師對紛繁復雜的各種法律關系宏觀駕馭能力和微觀操作技巧的充分展示。
制作法律意見書不僅要求律師對相關事實做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去偽存真的深入掌握，同時要對不同法律淵源、不同效力等級、不同適用范圍的相關法律文件進行細致分析，從而為解決核心法律問題提供正確的分析意見、出具最優(yōu)的操作方案。因此，一份優(yōu)秀的法律意見書不僅是律師法學素養(yǎng)的具體實踐延伸，更是一種律師實踐操作技能的理性升華。律師只有通過大量實踐經(jīng)驗的積累和細致的分析研究，才能保證其法律意見書真正做到以事實為依據(jù)、以法律為準繩，才能保證在法律意見書指引下展開的各項業(yè)務工作的順暢與高效。
�。ㄒ唬┓梢庖姇幕靖袷�
1．首部：
（1）標題。居中寫明“法律意見書”。
（2）咨詢單位名稱。
（3）有關事項。
2．正文：
�。�1）出具法律意見書在政策、法律上的根據(jù)。
�。�2）具體法律意見和需要明確的有關事宜以及可行性分析。
（3）針對當事人所咨詢的有關事務進行分析和闡述。
3．尾部：律師及律師事務所名稱及提出意見的時間。
�。ǘ┓梢庖姇膶懽骷记�
1．事實部分
第一，內容完整，包括運用背景材料、明確各項事實間的因果關系、真實性描述、剔除多余事項。
第二，行文的表述應當完備，不要漏掉必要情節(jié)，對于關鍵細節(jié)要重點寫清，歸納出爭議焦點所在。
第三，對于關鍵事實要特別交待，比如，某一事件縱向發(fā)展中的橫向關系，關鍵材料置于特殊位置加以提示。
第四，描述時要詳略得當，把握重點，善于總結歸納。
2．法律分析部分
第一，要嚴格按照法律規(guī)定進行分析，不能無原則地迎合委托人心理，但也要充分考慮委托人的真實心理及目的。
第二，做好法律分析的準備工作。比如，明確重要概念、法律適用及進行法律分析的范圍。
第三，適當運用分析方法。實踐中，一般要綜合采用以下方法：重點分析法，即選擇關鍵問題做重點分析；分別分析法，即分清主次，先后分析；全面分析法，即理順各個法律事實的關系，綜合分析，不以偏蓋全。
第四，注意回避法律分析中的常見失誤。比如，以為對某一法律問題很清楚，從而掉以輕心，用語武斷；重點不突出，結論不明確，委托人看后不知所云；做假設性論證時，假設的前提不嚴密，導致得出不當結論，引人誤解。
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