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代理意見

時間:2022-07-28 16:34:45 法律文書 我要投稿
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代理意見

  代理意見(一)
  
  尊敬的審判長、審判員:
  
  本人受本案原告的委托,作為****的訴訟代理人,依法參加本案的審理,現(xiàn)就法庭歸納的爭議焦點,根據(jù)事實和法律發(fā)表代理意見如下:
  
  一、被告1****應承擔事故的全部責任。
  
  根據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》第76條第一款第一項規(guī)定:“機動車之間發(fā)生交通事故的,由有過錯的一方承擔責任;雙方都有過錯的,按照各自過錯的比例分擔責任!痹摋l適用過錯責任原則,本案中,被告1****駕駛的車牌號為****小型客車疾速行駛至****路段時撞上原告****所騎的電動自行車,并導致原告身體多處受傷以及電動車受損的交通事故的發(fā)生。經(jīng)****公安局交通警察支隊四大隊的事故認定,被告1****應對本次交通事故負全部責任。原告的受傷與被告1****的行為有直接的因果關(guān)系,那么,依據(jù)上述法律的規(guī)定及事實的認定,被告1****應對此次交通事故負全部責任。
  
  二、被告***應對本事故承擔連帶責任。
  
  機動車之間發(fā)生交通事故的,由有過錯的一方承擔責任,而依據(jù)有關(guān)理論、實踐的推定,機動車一方包括該機動車司機和所有人。經(jīng)依法查明,被告1****駕駛的肇事車輛的實際車主為被告2****所有,因此,被告2****應依法對本事故承擔連帶賠償責任。
  
  三、本案應當先由****財產(chǎn)保險股份有限公司在強制責任保險范圍內(nèi)賠償原告。
  
  《中華人民共和國道路交通安全法》第76條明確規(guī)定:“機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的,由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。”
  
  《機動車交通事故責任強制保險條例》第21條的規(guī)定:“被保險機動車發(fā)生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產(chǎn)損失的,由保險公司依法在機動車交通事故責任強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償!
  
  《中華人民共和國保險法》第65條規(guī)定:“保險人對責任保險的被保險人給第三者造成的損害,可以依照法律的規(guī)定或者合同的約定,直接向該第三者賠償保險金。”
  
  經(jīng)查明,肇事車輛****小型客車在事故發(fā)生時已在****財產(chǎn)保險股份有限公司投保且在保險期間內(nèi)。因此,從保證原告合法利益出發(fā)使原告盡快得到賠償款的角度出發(fā),代理人認為,應當先由****財產(chǎn)保險股份有限公司在其責任限額范圍內(nèi)先行賠付。
  
  四、原告主張的賠償要求完全符合法律規(guī)定并有充足證據(jù),應予以支持。
  
  依據(jù)《民法通則》第98條、106條、119條和《道路交通安全法》第76條及最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則若干問題意見》和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等規(guī)定,三被告應當賠償原告的醫(yī)療費、住院伙食補助費、交通費、誤工費、護理費精神損害賠償金以及電動自行車修理費。
  
  1、醫(yī)療費**元整
  
  依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第19條第一款的規(guī)定:“醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具醫(yī)藥費、住院費等收款憑證結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定!痹****住院治傷期間所產(chǎn)生的醫(yī)療費,原告在要求被告賠償未果的情況下已全部自己支付,總計**元整(詳見證據(jù)清單**頁),被告應賠償原告所支付的上述費用。
  
  2、住院伙食補助費**元整
  
  根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第23條:“住院伙食補助費可以參照當?shù)貒覚C關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定!倍罁(jù)《20**年**道路交通事故損害賠償項目計算標準》的規(guī)定,住院伙食補助費為每人每天**元,因為原告共住院**天,則總計**元整。
  
  3、交通費**元整
  
  根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第22條規(guī)定:“交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員,因就醫(yī)或轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算”,針對本案原告為此支付交通費用為**元,有票據(jù)予以證實(詳見證據(jù)清單**頁)。
  
  4、誤工費**元整
  
  根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償?shù)戎羞\用法律若干問題的解釋》第20條規(guī)定:“受害人有固定收入的,誤工費按實際減少的收入計算!痹撌鹿拾l(fā)生于20**年**月**日早上,此時原告因該事故受傷而停止上班,****病歷記載住院日期為**天,即從20**年**月**日到20**年**月**日,20**年**月**日辦理出院,醫(yī)生建議之后全休時間為**個月,則誤工期限為**個月**天。因為原告屬于有固定收入的范圍,其所在單位**公司出具證明證實,原告月工資收入為**元(詳見證據(jù)清單**頁),那么原告因誤工實際減少的收入為:**×**+**÷**×**=**元?。
  
  5、護理費**元整
  
  根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第21條規(guī)定:“護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定,護理人員沒有收入的,參照當?shù)刈o工從事同等級別護理的勞動標準計算,護理人員原則上為一人……護理期限至受害人恢復生活自理能力時止……”原告在住院**天期間,其好友**一直在護理原告,**為農(nóng)業(yè)戶口,沒有工作,其所在地目前也沒有有關(guān)同類工作即護理工的工資標準的具體規(guī)定,因此,依據(jù)《**道路交通事故損害賠償項目計算標準》中的農(nóng)、林、牧、漁業(yè)年收入**元的標準,那么護理費應為**÷365(天)×**(天)=**元。
  
  6、精神損害賠償金**元整
  
  該起交通事故的發(fā)生,因原告長期休息在家,不能工作,給原告家庭生活上造成很大的困難,從而嚴重影響原告及其家人的生活、思想負擔。其次,原告至今還未痊愈,這個不論從身體健康的恢復,還是以后繼續(xù)工作都給原告形成了深深的心理負擔,原告的精神利益已經(jīng)受到嚴重損害,依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第18條及有關(guān)法律的規(guī)定,請求法庭支持原告該項訴訟請求?。
  
  7、根據(jù)《民法通則》第106條的規(guī)定:“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn),侵害他人財產(chǎn)、人身的,應當承擔民事責任!北景钢杏捎诒桓1的過錯致使原告的電動自行車受損,因修理而產(chǎn)生費用**元整(詳見證據(jù)清單第**頁),被告1依法應當承擔賠償責任。
  
  以上代理意見,請法庭充分考慮并予以采納。謝謝!
  
  代理人:**律師事務所**律師
  
  20**年**月**日
  
  代理意見(二)
  
  尊敬的審判長、審判員:
  
  河南天時達律師事務所接受劉某某的委托,指派我擔任張某某訴劉某某債務糾紛案件的代理人。接受委托之后,我認真了解了案情,在經(jīng)過法庭調(diào)查之后,現(xiàn)對案件有了自己的看法和意見,依法談如下代理意見:
  
  一、關(guān)于該案的性質(zhì)。
  
  簡單來看,該案不過是一個借款糾紛案件,手續(xù)上清清楚楚的寫著借款和欠款字樣,被告還能有什么話說呢?但是如果仔細了解了法庭縝密調(diào)查的內(nèi)容之后,我們會明白這樣一個事實:20**年6月1日之前,原告張某某是租賃被告劉某某的房屋進行的飯店經(jīng)營,原告每月向被告繳納3000元房租,被告劉某某由于丈夫意外死亡,生活較為困難。這些事實清楚了之后,我們就不難了解所謂的借款真相了,該借款只是原告預付的房屋租金,最起碼到現(xiàn)在已經(jīng)經(jīng)過了將近六個月,原告依然在使用被告的房屋經(jīng)營,應該繳納的租金已經(jīng)沖抵了18000元借款,而且還會繼續(xù)沖抵,原告怎么還能按照28000元的借款數(shù)額向人民法院起訴呢?另一個事實也已經(jīng)查清楚了:被告出租給原告的房屋是租賃許昌七里店社區(qū)的,原告在20**年6月之前和被告協(xié)商要直接對準七里店社區(qū)承租房屋,原被告關(guān)于此事進行了多次協(xié)商,初步商定的轉(zhuǎn)讓費是原告付給被告五萬八千元,由于各種原因,最后該轉(zhuǎn)讓協(xié)議沒有經(jīng)過雙方簽字,轉(zhuǎn)讓沒有生效。這個原因也能清楚的解釋原告為什么會借款給被告四萬八千元(兩個案件合計),原告是基于同情被告遭遇和想要接受轉(zhuǎn)讓的原因向被告提前支付了租金和轉(zhuǎn)讓費,轉(zhuǎn)讓成功沖抵轉(zhuǎn)讓費,轉(zhuǎn)讓不成功是預付房租。
  
  二、關(guān)于原告的辯解是否成立問題。
  
  原告辯解稱,從20**年6月1日起,原告已經(jīng)與許昌七里店社區(qū)簽訂了租賃合同,其直接向一組繳納了房租,不應該再給被告房租,所以被告不能主張房租抵消。(www.htc668.com)那么,原告的辯解是否有法律依據(jù)呢?我國《民法通則》規(guī)定“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護,任何組織和個人不得侵犯。”第二百三十二條規(guī)定的“當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同,但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承租人。第二百三十六條規(guī)定的“租賃期間屆滿,承租人繼續(xù)使用租賃物,出租人沒有提出異議的,原租賃合同繼續(xù)有效,但租賃期限為不定期!币勒者@些規(guī)定,被告至今還租賃著七里店社區(qū)的房屋,原告使用房屋沒有權(quán)利不交租金,七里店社區(qū)也沒有權(quán)利和原告訂立租賃合同。
  
  綜合以上意見,代理律師認為,人民法院審理案件是以事實為根據(jù),以法律為準繩,在本案這樣清楚的事實面前,原告的訴訟存在依據(jù)不充分,數(shù)額不準確的原因,故請求人民法院依法駁回原告的訴訟請求。以上意見,請合議庭在合議時充分予以考慮,做出公正裁決。
  
  代理律師:河南天時達律師事務所
  
  代理意見(三)
  
  常德市武陵區(qū)人民法院:
  
  本所依法接受李**與余**、常德市**紡織有限公司(以下簡稱**公司)、諶**民間借貸糾紛一案中被告余**的委托,指派本律師作為其一審特別授權(quán)訴訟代理人參與本案的訴訟。現(xiàn)結(jié)合庭審查明的案件事實并結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定,就本案的事實認定以及法律適用問題提出如下代理意見,請貴院在裁決本案時予以慎重考慮:
  
  《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條規(guī)定,當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定,當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。
  
  本案中,根據(jù)原告的訴稱以及庭審查明的案件事實,本案涉及以下兩個案件事實:1、被告余**、**公司以及諶**作為一方當事人、原告李**作為另一方當事人在20**年4月9日簽訂《借款協(xié)議》向原告李**借款29萬元,借款期限為一年即20**年4月9日至20**年4 月8日,月利息約定為3分;2、被告余**個人在20**年4月9日向原告李**具條借款人民幣35萬元,借款期限為12個月,借條中沒有約定利息。
  
  這兩個事實之間關(guān)系的認定是本案爭議的焦點問題。按照原告主張,這兩個事實之間存在因果關(guān)系,前一事實中的利息約定是在后一事實中主張利息的依據(jù);而被告余**認為該兩個案件事實是相互獨立的,成立的是兩個不同的借貸關(guān)系,相互之間不具有法律上的任何聯(lián)系,在前一事實中的290000元借款已經(jīng)予以清償且后一借貸關(guān)系中沒有約定利息的情況下,原告不應依據(jù)前一借貸關(guān)系中利息的約定在后一借貸關(guān)系中主張利息。
  
  本代理人認為,要對前述兩個事實之間的關(guān)系問題做出正確的判斷,就必須嚴格依據(jù)前述法律所確定的“誰主張誰舉證”的民事訴訟基本原則進行。既然原告李**主張兩個案件事實之間存在因果關(guān)系,原告就應該提供相應的證據(jù)加以證明,否則對其主張就應該以沒有相應的證據(jù)證明而不予采信。然而在訴訟過程中原告李**除了自己的陳述外沒有提供任何證據(jù)證明前述兩個事實存在任何聯(lián)系,在原告僅能提供沒有約定利息的金額為350000元的借條且余**不承認約定過利息的情況下,對原告李**要求支付利息的主張應該不予支持。
  
  同時,原告提供的證人彭國勇、徐秋枝的出庭證言不足以作為原告李**與被告余**約定了利息的依據(jù)。因為這兩個證人之間就待證事實的陳述在關(guān)鍵問提上自相矛盾。且即使該證人證言能夠被采信,也不能確實、充分、具體的證明原告與被告間支付利息的標準、時間。被告余**在20**年10月17日向原告付款10500元、在20**年11月16日向原告付款10500元、在20**年1月27日向原告付款10500元、在20**年3月14日向原告付款10000元、在20**年5月1日向原告付款10000元的行為均同樣不足以作為被告余**向原告支付利息的依據(jù)。且在原告沒有提供證據(jù)證明被告余**應該向其支付利息的情況下,前述還款應該作為本金部分償還。
  
  綜上所述,本代理人認為,原告李**主張被告余**應按照月息3%的標準向其支付利息沒有相應的事實依據(jù),對該主張應該不予支持,在被告余**沒有支付利息的義務的情況下,被告余**已經(jīng)償還的金額應視為償還了部分本金。且本案所涉民間借貸糾紛的償還義務人為被告余**一人,而與被告**公司以及諶**均沒有任何關(guān)系。請貴院嚴格按照證據(jù)所能夠證明的案件事實公正的裁決本案。
  
  余**的特別授權(quán)代理人:曾曉華

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