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保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的合理使用
保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的合理使用
唐青林
案件要旨
保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)既有區(qū)別，又有聯(lián)系。保密義務(wù)源于法律的規(guī)定，是員工的一項(xiàng)法定義務(wù)；競(jìng)業(yè)禁止是一項(xiàng)約定義務(wù)，需由用人單位和勞動(dòng)者協(xié)商確定。競(jìng)業(yè)禁止是保密的重要手段，通過(guò)訂立競(jìng)業(yè)禁止條款，可以減少和限制商業(yè)秘密被泄露的概率；保密是競(jìng)業(yè)限制的目的，訂立競(jìng)業(yè)限制條款最終的目的是保護(hù)用人單位的合法權(quán)益。
基本案情
上訴人深圳市星某文化傳播有限公司（下簡(jiǎn)稱星某文化傳播公司）成立于2007年7月6日，注冊(cè)資本100萬(wàn)元，經(jīng)營(yíng)范圍：從事廣告業(yè)務(wù)（法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)進(jìn)行廣告經(jīng)營(yíng)審批登記的，另行辦理審批登記后方可經(jīng)營(yíng)）；企業(yè)形象策劃、產(chǎn)品包裝設(shè)計(jì)、市場(chǎng)營(yíng)銷策劃（以上不含限制項(xiàng)目）。
被告趙某于2008年4月1日進(jìn)入星某文化傳播公司工作，任副總經(jīng)理。雙方簽訂的《勞動(dòng)合同》。2008年4月10日，星某文化傳播公司與被告趙某簽訂保密協(xié)議。就雙方的權(quán)利、義務(wù)、保密期限、保密津貼等都作出了明確約定。2010年3月15日，被告趙某向星某文化傳播公司辭職。
2009年11月24日，星某文化傳播公司與遠(yuǎn)某地產(chǎn)（中山）開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱中山遠(yuǎn)某公司）簽訂《活動(dòng)承辦合同》，由中山遠(yuǎn)某公司委托星某文化傳播公司組織"久仰一墅風(fēng)范--遠(yuǎn)某城半山別墅區(qū)Ⅲ產(chǎn)品鑒賞會(huì)"活動(dòng)合同中顯示有中山遠(yuǎn)某公司地址、聯(lián)系電話等信息。星某文化傳播公司主張其為中山遠(yuǎn)某公司承辦上述活動(dòng)的具體經(jīng)辦人為被告趙某，但趙某予以否認(rèn)。
2010年10月18日，星某文化傳播公司訴至深圳市福田區(qū)人民法院。庭審時(shí)，星某文化傳播公司明確其于本案中要求保護(hù)的商業(yè)秘密為有關(guān)中山遠(yuǎn)某公司的客戶名單、客戶資料，包括中山遠(yuǎn)某公司的名稱、地址、聯(lián)系電話、經(jīng)營(yíng)方案及意向等信息。
另查，被上訴人深圳市大某文化傳播有限公司（以下簡(jiǎn)稱大某文化傳播公司）成立于2010年3月11日，法定代表人為被告趙某，經(jīng)營(yíng)范圍：文化活動(dòng)策劃、禮儀活動(dòng)策劃等。
再查，"遠(yuǎn)某杯"青少年藝術(shù)鋼琴邀請(qǐng)賽章程顯示："遠(yuǎn)某杯"青少年藝術(shù)鋼琴邀請(qǐng)賽將于2010年4月3日至8月16日在中國(guó)中山舉行。被告大某文化傳播公司承認(rèn)其承辦上述邀請(qǐng)賽。
法院審理
原審法院認(rèn)為，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。當(dāng)事人指稱他人侵犯其商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)對(duì)其擁有的商業(yè)秘密符合法定條件、對(duì)方當(dāng)事人的信息與其商業(yè)秘密相同或者實(shí)質(zhì)相同以及對(duì)方當(dāng)事人采取不正當(dāng)手段的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。
本案中，星某文化傳播公司訴請(qǐng)保護(hù)的商業(yè)秘密為有關(guān)中山遠(yuǎn)某公司的客戶名單、客戶資料。依照《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，商業(yè)秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊(cè)，以及保持長(zhǎng)期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。從上述規(guī)定可以看出，特定客戶作為商業(yè)秘密受到保護(hù)應(yīng)具備"保持長(zhǎng)期穩(wěn)定交易關(guān)系"的必要條件。客戶作為單位或個(gè)人的存在，具有公開(kāi)性，作為商業(yè)秘密保護(hù)的客戶名單，一般都需要通過(guò)投入一定的人力、物力并經(jīng)反復(fù)接觸、交易，從而形成相對(duì)長(zhǎng)期穩(wěn)定的客戶信息資料。星某文化傳播公司可以通過(guò)交易發(fā)生、經(jīng)營(yíng)往來(lái)、投入勞動(dòng)、付出時(shí)間和資金等方面的舉證來(lái)表明其與客戶之間已經(jīng)建立了相對(duì)長(zhǎng)期穩(wěn)定的業(yè)務(wù)關(guān)系。
為支持其有關(guān)商業(yè)秘密符合法定條件的訴訟主張，星某文化傳播公司向原審法院提交了星某文化傳播公司與中山遠(yuǎn)某公司于2009年11月24日簽訂的《活動(dòng)承辦合同》。該合同簽訂時(shí)間為2009年11月24日，距星某文化傳播公司起訴之日尚不足1年時(shí)間，從交易時(shí)間、交易次數(shù)的角度考慮，僅憑星某文化傳播公司與中山遠(yuǎn)某公司發(fā)生的一次交易，不足以證明中山遠(yuǎn)某公司系星某文化傳播公司經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期培育或依據(jù)其服務(wù)品質(zhì)而贏得的特定客戶，不足以證明星某文化傳播公司與中山遠(yuǎn)某公司之間存在長(zhǎng)期穩(wěn)定的交易關(guān)系。因此，星某文化傳播公司訴訟主張的有關(guān)中山遠(yuǎn)某公司的客戶名單、客戶資料不符合商業(yè)秘密的法定條件，應(yīng)依法承擔(dān)舉證不能的法律后果。綜上，原審法院依法判決：駁回深圳市星某文化傳播有限公司的訴訟請(qǐng)求。
經(jīng)審理查明：一審查明的案件事實(shí)為本案事實(shí)。
另查，上訴人星某文化傳播公司起訴認(rèn)為，趙某在星某文化傳播公司任職期間，就已籌備成立與星某文化傳播公司經(jīng)營(yíng)性質(zhì)和經(jīng)營(yíng)范圍完全一致的大某文化傳播公司并擔(dān)任執(zhí)行董事職務(wù)。隨后，大某文化傳播公司利用趙某在星某文化傳播公司任職期間掌握的客戶資料與遠(yuǎn)某地產(chǎn)（中山）開(kāi)發(fā)有限公司簽訂了活動(dòng)承辦合同。兩被上訴人與星某文化傳播公司固有客戶簽約，侵犯星某文化傳播公司的商業(yè)秘密。請(qǐng)求法院判令：兩被上訴人停止侵權(quán)，在深圳特區(qū)報(bào)或南方都市報(bào)上賠禮道歉并賠償星某文化傳播公司經(jīng)濟(jì)損失200000元及合理開(kāi)支10000元。
法院認(rèn)為，上訴人在訴訟請(qǐng)求中只是要求被上訴人停止侵權(quán)，沒(méi)有明確其請(qǐng)求保護(hù)的權(quán)利，但是，上訴人在起訴狀中陳述"兩被上訴人行為侵犯上訴人的商業(yè)秘密，與上訴人固有客戶簽約，進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)……"。上訴人在一審?fù)徶忻鞔_本案為商業(yè)秘密糾紛（商業(yè)經(jīng)營(yíng)秘密），具體保護(hù)商業(yè)經(jīng)營(yíng)秘密內(nèi)容為"客戶名單、客戶資料，即客戶遠(yuǎn)某地產(chǎn)（中山）開(kāi)發(fā)有限公司的名稱、地址（中山市東區(qū)博愛(ài)六路）、聯(lián)系電話0760882680某某"。因此，應(yīng)當(dāng)確定本案的案由是侵害商業(yè)經(jīng)營(yíng)秘密糾紛，上訴人在本案中請(qǐng)求保護(hù)的經(jīng)營(yíng)信息系"客戶名單、客戶資料，即客戶遠(yuǎn)某地產(chǎn)（中山）開(kāi)發(fā)有限公司的名稱、地址（中山市東區(qū)博愛(ài)六路）、聯(lián)系電話0760882680某某"。
上訴人在本案中主張的商業(yè)秘密"遠(yuǎn)某地產(chǎn)（中山）開(kāi)發(fā)有限公司的名稱、地址、聯(lián)系電話"信息，通過(guò)正常的查詢即可獲得，不符合我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定。上訴人在二審期間指出其商業(yè)秘密為經(jīng)營(yíng)信息，具體經(jīng)營(yíng)信息是"包括公司一切不公開(kāi)的業(yè)務(wù)信息，財(cái)務(wù)信息、人事信息、策劃方案、會(huì)議內(nèi)容等等"，該經(jīng)營(yíng)信息與上訴人在起訴狀及一審中陳述不同，不符合我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，法院不予采納。
按照我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，上訴人（一審原告）應(yīng)當(dāng)提交證據(jù)證明其主張。上訴人在一審期間提交了兩次證據(jù)，第一次，上訴人于2010年10月18日提交的證據(jù)為：上訴人主體資料、委托書(shū)、保密合同、勞動(dòng)合同、上訴人與遠(yuǎn)某地產(chǎn)（中山）開(kāi)發(fā)有限公司簽訂的《活動(dòng)承辦合同》、《"遠(yuǎn)某杯"青少年藝術(shù)鋼琴邀請(qǐng)賽章程》。上訴人于2011年3月24日提交的證據(jù)為：上訴人主體資料、委托書(shū)、（2010）穗中法民三終字第254號(hào)以及（2009）天法知民初字第330號(hào)民事判決書(shū)。上述證據(jù)只能證明被上訴人趙某與上訴人之間曾經(jīng)存在勞動(dòng)合同關(guān)系，也簽訂過(guò)保密協(xié)議，但不能證明趙某帶走、披露、使用上訴人的商業(yè)秘密。該證據(jù)無(wú)法證明上訴人商業(yè)秘密的內(nèi)容，更不是商業(yè)秘密的載體。上訴人與遠(yuǎn)某地產(chǎn)（中山）開(kāi)發(fā)有限公司簽訂的合同等證據(jù)，證明了其與遠(yuǎn)某地產(chǎn)（中山）開(kāi)發(fā)有限公司有過(guò)一次業(yè)務(wù)，但不能證明形成了什么商業(yè)秘密。上訴人提交的兩份判決書(shū)系證明侵害著作權(quán)糾紛案件可以判令賠禮道歉，與本案涉嫌侵害商業(yè)秘密糾紛沒(méi)有關(guān)聯(lián)性。上訴人在二審期間提及的《離職確認(rèn)表》等證據(jù)，系被上訴人在一審提交的證據(jù)，并不是上訴人在一審提交的證明其商業(yè)秘密的證據(jù)。
上訴人在二審期間提交的證據(jù)不屬于新證據(jù)，且該證據(jù)只能證明被上訴人與相關(guān)公司有業(yè)務(wù)往來(lái)，不能證明被上訴人涉嫌侵害上訴人商業(yè)秘密。
綜上，上訴人的上訴理由，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，法院不予采納。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，審理程序合法，適用法律正確，處理結(jié)果恰當(dāng)，應(yīng)予以維持。為此，法院依法判決：駁回上訴，維持原判。
專家點(diǎn)評(píng)
在前面的案例中，我們已經(jīng)談到，并非所有的企業(yè)信息都可以成為企業(yè)的商業(yè)秘密。權(quán)利人在主張商業(yè)秘密權(quán)的保護(hù)時(shí)，必須對(duì)需要保護(hù)的商業(yè)秘密范圍予以確定，否則，很可能會(huì)因?yàn)樯婷茳c(diǎn)的確定不當(dāng)或者不存在導(dǎo)致權(quán)利保護(hù)的失利。如在本案中，上訴人星某文化傳播公司認(rèn)為，被告趙某作為其副總經(jīng)理，不可避免地會(huì)接觸到上訴人公司的相關(guān)重大決策、戰(zhàn)略部署、經(jīng)營(yíng)管理訣竅、客戶情報(bào)等不為公眾所知悉的公司的核心機(jī)密，而又無(wú)法對(duì)中山遠(yuǎn)某公司屬于企業(yè)的商業(yè)秘密進(jìn)行充分舉證，從而使得維權(quán)之路以失敗而告終。
因此，在企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中，企業(yè)應(yīng)當(dāng)恰當(dāng)?shù)倪\(yùn)用好保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)禁止約定的約束義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)秘密信息的全面保護(hù)。
保密義務(wù)是員工的一項(xiàng)法定義務(wù)，從勞動(dòng)者知道企業(yè)秘密之時(shí)起即產(chǎn)生。保密義務(wù)來(lái)源于法律的規(guī)定。因此，不管勞動(dòng)者與用人單位之間是否存在明示的保守商業(yè)秘密的約定，勞動(dòng)者在離職以后均應(yīng)承擔(dān)商業(yè)秘密的保守義務(wù)。區(qū)別在于，若用人單位與勞動(dòng)者之間存在保密約定的，應(yīng)優(yōu)先適用雙方的約定，若雙方不存在保密約定的，用人單位不能追究勞動(dòng)者的違約責(zé)任，只能在勞動(dòng)者誠(chéng)實(shí)信用原則和忠實(shí)義務(wù)的基礎(chǔ)上，通過(guò)侵權(quán)訴訟來(lái)追究勞動(dòng)者違法保密義務(wù)的法律責(zé)任，其保護(hù)秘密的范圍僅限于法定意義上的商業(yè)秘密，而不包括用人單位的其他秘密。保密義務(wù)不以支付保密費(fèi)用為前提，但無(wú)疑，支付一定的保密費(fèi)用將有效地促使勞動(dòng)者自覺(jué)的履行保密義務(wù)。
競(jìng)業(yè)禁止是一項(xiàng)約定義務(wù)，是對(duì)勞動(dòng)者就業(yè)自由的限制。主要是指勞動(dòng)者和用人單位在勞動(dòng)合同中約定，負(fù)有保守商業(yè)秘密義務(wù)的勞動(dòng)者在解除或者終止勞動(dòng)合同后，不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、或者同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開(kāi)業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品，從事同類業(yè)務(wù)，競(jìng)業(yè)禁止的范圍、地域、期限等均由用人單位和勞動(dòng)者協(xié)商約定，只要不違反法律、法規(guī)的相關(guān)約定，均屬于有效約定。應(yīng)當(dāng)注意的是，與保密義務(wù)不同，競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)以支付一定的競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金為前提，未支付補(bǔ)償金的競(jìng)業(yè)禁止約定，對(duì)勞動(dòng)者沒(méi)有法律約束力。
可見(jiàn)，保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)既有區(qū)別，又有聯(lián)系�？梢哉f(shuō)，競(jìng)業(yè)禁止是保密的重要手段，通過(guò)訂立競(jìng)業(yè)限制條款，可以減少和限制商業(yè)秘密被泄露的概率；保密是競(jìng)業(yè)限制的目的，訂立競(jìng)業(yè)限制條款最終的目的是保護(hù)用人單位的合法權(quán)益。在企業(yè)主張的商業(yè)秘密不存在或者難以舉證時(shí)，權(quán)利人可以通過(guò)對(duì)行為人違反了競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)為由，主張勞動(dòng)者的違約責(zé)任。如本案中，如果上訴人星某文化傳播公司與趙某約定了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，則完全可以以此來(lái)主張趙某的違約義務(wù)，而不至于因商業(yè)秘密的不成立而導(dǎo)致以失敗而告終。
因此，在企業(yè)的商業(yè)秘密保護(hù)過(guò)程中，企業(yè)可以同時(shí)考慮使用保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)兩種方式，兩者齊頭并舉，共同構(gòu)筑保護(hù)商業(yè)秘密的堅(jiān)固“防火墻”。
相關(guān)商業(yè)秘密專項(xiàng)法律問(wèn)題
1、保密期限
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十六條的規(guī)定：“人民法院對(duì)于侵犯商業(yè)秘密行為判決停止侵害的民事責(zé)任時(shí)，停止侵害的時(shí)間一般持續(xù)到該項(xiàng)商業(yè)秘密已為公眾知悉時(shí)為止”。 根據(jù)《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問(wèn)題的意見(jiàn)》第十四條規(guī)定：“保密義務(wù)的期限與商業(yè)秘密存續(xù)的期限相同”。
因此，商業(yè)秘密對(duì)權(quán)利人的法定權(quán)利，商業(yè)秘密權(quán)因?yàn)樯虡I(yè)秘密信息的保密性而存在。因此對(duì)于商業(yè)秘密的知悉人而言，從獲取或者知道商業(yè)秘密之時(shí)起就具有保密義務(wù)，且應(yīng)當(dāng)持續(xù)至該項(xiàng)商業(yè)秘密公開(kāi)時(shí)止。
本案中，星某文化傳播公司與趙某約定在勞動(dòng)合同期至該公司的專利技術(shù)被公眾知悉期內(nèi)，趙某均有保密義務(wù)，是合理的。
2、一次性、偶然交易的客戶能否成為企業(yè)的商業(yè)秘密？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十三條規(guī)定：“商業(yè)秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊(cè)，以及保持長(zhǎng)期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶”。從上述規(guī)定可以看出，特定客戶作為商業(yè)秘密受到保護(hù)應(yīng)具備“保持長(zhǎng)期穩(wěn)定交易關(guān)系”的必要條件。(www.htc668.com)客戶作為單位或個(gè)人的存在，具有公開(kāi)性，作為商業(yè)秘密保護(hù)的客戶名單，一般都需要通過(guò)投入一定的人力、物力并經(jīng)反復(fù)接觸、交易，從而形成相對(duì)長(zhǎng)期穩(wěn)定的客戶信息資料。
因此，在本案中，從交易時(shí)間、交易次數(shù)的角度考慮，中山遠(yuǎn)某公司與星某文虎傳播公司僅發(fā)生過(guò)一次交易，不足以證明鐘山遠(yuǎn)某公司是原告公司經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期培育或者依據(jù)其服務(wù)品質(zhì)而贏得的、具有長(zhǎng)期穩(wěn)定交易關(guān)系的客戶，故法院認(rèn)定中山元某公司不具備成為原告商業(yè)秘密的法定條件。
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