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入世后知識產權司法保護的幾個問題
入世后知識產權司法保護的幾個問題蔣志培
入世后的中國法院要嚴格執(zhí)行已經符合ＷＴＯ規(guī)則的各項知識產權法律，認真將法律的各項規(guī)定在知識產權案件的審判中貫徹實施。審理知識產權糾紛案件應當注意的問題是：
積極、慎重采取訴前停止侵犯知識產權行為的措施
新修改的專利法第六十一條規(guī)定，專利權人可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為。新修改的著作權法第四十九條、商標法的第五十八條都明確規(guī)定，著作權人或者著作權有關的權利人，商標注冊人或者利害關系人，可以在訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。新修改的著作權法第五十條和商標法第五十七條比專利法更進一步規(guī)定了訴前的證據(jù)保全。專利法通過司法解釋也完善了證據(jù)保全的措施。為正確適用修改后專利法第六十一條之規(guī)定，最高人民法院頒布了《關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規(guī)定》，對申請人資格、案件管轄、適用條件、擔保、因錯誤申請而導致的損害賠償?shù)葐栴}，均作了詳細規(guī)定。最高人民法院對著作權法和商標法也將作出類似具體解釋。各級法院在具體執(zhí)行時，一定要嚴格把握適用條件。凡符合條件的申請，要在４８小時內作出書面裁定，立即執(zhí)行，并及時通知被申請人；不符合條件的申請，應當駁回。對侵犯實用新型和外觀設計專利權的，在采取這一措施時，應當特別慎重。必須強調的是，在適用停止有關行為的措施時，要注意專利侵權行為與假冒、盜版等侵犯商標權、著作權行為表現(xiàn)形式上的區(qū)別。假冒、盜版的行為一般比較明顯，易于辨別認定。而專利侵權行為常常不易判斷，需要以專利技術與被控侵權產品所使用的技術進行對比。同時在侵權情節(jié)與行為人主觀方面也有區(qū)別。在審判實踐上就很難一律在４８小時內作出執(zhí)行某項措施的裁定。為了嚴肅、準確地實行這一措施，對在４８小時內不能決定立即采取停止有關行為的措施時，可在４８小時內傳喚單方或雙方當事人在確定的時間接受詢問，然后再作出裁定。在對付盜版假冒等侵犯商標權、版權的案件中，就要更加強調迅速快捷，做到嚴格遵守法律規(guī)定的措施實行期間，不得拖延。對被申請人提出的有關復議申請，應當認真及時審查，不得延誤。
關于當事人起訴和法院依法受理立案時，以及在以后的訴訟中，人民法院能否適用臨時性停止侵犯專利權等知識產權行為的措施問題，必須明確的是，有的同志認為過去我國法律對此沒有規(guī)定，其實這是一種誤解。今后，對于當事人在起訴時和以后的訴訟期間申請停止侵犯知識產權行為，可以適用《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規(guī)定》的有關規(guī)定；對申請停止其他侵犯知識產權行為的，可以依據(jù)《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第一百六十二條的規(guī)定，根據(jù)當事人的申請先行作出停止侵害、排除妨礙和消除危險的裁定，并予以執(zhí)行，以依法保護知識產權人的合法權益。有新司法解釋的依照新的規(guī)定執(zhí)行。
人民法院無論采取訴前停止侵犯專利權行為或者訴訟期間停止侵犯知識產權行為的措施，都可以根據(jù)當事人的申請，同時進行證據(jù)保全，以防證據(jù)滅失或者被藏匿等。由于侵犯專利權及其他知識產權案件本身所具有的復雜性和專業(yè)性，人民法院在對侵犯專利權及其他知識產權案件進行證據(jù)保全時，要注意保證有熟悉知識產權審判業(yè)務的審判人員參加，以確保能把證明案件事實的關鍵證據(jù)保全下來，為案件的順利審理打下堅實的證據(jù)基礎。
考慮到專利糾紛案件的專業(yè)性和復雜性，對于訴前責令停止侵犯專利權行為的案件，應當依法一律由對專利糾紛案件享有管轄權的法院受理，著作權和商標權糾紛一般也由各地中級法院以上有管轄權的人民法院受理，并且由具有較豐富的知識產權審判經驗的審判人員辦理，以保障各項知識產權法中的該項制度得以準確地貫徹實施。
正確確定舉證責任
人民法院審理知識產權民事糾紛案件，應當遵循“誰主張，誰舉證”的舉證責任原則，提出主張的一方當事人應首先舉證，然后由另一方當事人舉證。在舉證過程中，應特別注意舉證責任的分擔應當圍繞著案件的訴訟請求展開，并正確掌握舉證責任轉移問題。當事人一方舉證證明了自己的主張時，對方當事人對該項主張進行反駁提出了新的主張的，舉證責任就應當轉移到該方當事人。如該方當事人不能提出相應的證據(jù)證明，其反駁主張不能成立；該方當事人提出足以推翻前一事實的證據(jù)的，再轉由原提出主張的當事人繼續(xù)舉證。當事人舉證責任的分擔和舉證責任的轉移等一系列的舉證、認證活動，是一個十分復雜的過程，不能簡單從事。要正確適用專利法等知識產權法律規(guī)定的“舉證責任倒置”、“過錯推定”等原則，當事人提出他人侵犯其方法專利權的主張的，也要首先舉證證明其享有專利權和被控侵權產品與使用專利方法生產的產品相同，然后才能將舉證責任倒置于被告，由被告證明其生產的產品使用的是什么方法。
要注意對法律規(guī)定的出版者、發(fā)行者等的注意義務與過錯推定原則的運用。根據(jù)著作權法第五十二條規(guī)定，復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權的，復制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。著作權法明確規(guī)定了復制品的出版者、制作者、發(fā)行者以及某些作品的出租者在經營中負有對其經營的復制品有合法授權以及應當從合法渠道獲得負有注意義務。這也就是說，在權利人與前述民事主體發(fā)生著作權、鄰接權糾紛，證明涉及爭議的復制品的合法授權、合法來源獲得的舉證責任在涉嫌侵權的行為人。如果他們不能證明法律規(guī)定的證明事項、未盡到法律規(guī)定的注意義務，就應當承擔法律責任。著作權法的該條規(guī)定所確立的過錯推定原則，對著作權法的實施，對完善著作權糾紛民事訴訟制度具有重大意義。它將成為法官們手中的有力武器，高效率的追究那些未經合法授權或者從不正當渠道獲得并經營侵權復制品行為人的法律責任。在商標法中也有類似規(guī)定，商品銷售者對自己商品應當為合法取得和提供商品提供者情況負有注意義務，否則應當承擔賠償?shù)确韶熑巍?
在日益規(guī)范的社會主義市場經濟中，從事經營活動的民事主體應當建立準確、完整的會計賬冊。對于那些侵犯他人知識產權又拒不提供其記載因侵權所獲利潤情況的會計賬冊或者提供虛假會計賬冊的，人民法院除了可以查封其賬冊等資料，依法組織審計外，也可以綜合全案的證據(jù)情況，推定原告的合理主張成立，不能使侵權行為人逃避應承擔的民事法律責任。
正確審理涉及高新技術等新類型知識產權糾紛案件
在審理計算機網絡著作權糾紛案件時，要嚴格遵照著作權法保護網絡傳播權的規(guī)定執(zhí)行。在沒有具體行政法規(guī)前審判中仍應嚴格執(zhí)行最高人民法院去年發(fā)布的《關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》。需要特別注意的是，對于侵犯網絡著作權糾紛案件，要堅持由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄的規(guī)定，一般情況下應將實施被控侵權行為的網絡服務器、計算機終端等設備所在地作為侵權行為地，只有在難以確定侵權行為地和被告住所地時，才能將發(fā)現(xiàn)侵權內容的計算機終端等設備所
在地認定為侵權行為地，不能隨意擴大侵權行為地的范圍。對于網絡服務提供者的行為是否構成侵權和承擔侵權的民事責任，應依據(jù)我國民法通則、著作權法規(guī)定的過錯責任原則和司法解釋的具體規(guī)定判斷。網絡服務提供者對涉及其網絡服務的他人侵權行為，在其有過錯又造成權利人實際損失的情況下，才承擔民事賠償責任。故意教唆、幫助他人利用其網絡服務實施侵權活動的網絡服務提供者，應當承擔民事法律責任。
關于審理計算機網絡域名糾紛案件，最高人民法院已經制定公布了《關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》。當前審理這類案件應注意的問題，一是對涉及計算機網絡域名注冊、使用的民事糾紛案件，當事人起訴到人民法院的，只要符合民事訴訟法規(guī)定的受理條件的，人民法院應當依法予以受理。二是要正確適用相關的實體法律。對于被告惡意注冊、使用與他人馳名商標或者其他注冊商標、域名等相混淆的域名，依照有關法律規(guī)定構成侵權的，應當適用相應的法律規(guī)定；構成不正當競爭的，人民法院可以根據(jù)民法通則第四條、反不正當競爭法第二條第一款的規(guī)定作出認定。人民法院認定域名注冊、使用等行為構成侵權或者不正當競爭的，可以判令被告停止侵權、注銷域名，或者根據(jù)原告的請求判令由原告注冊使用該域名；給權利人造成損害的，還可以判令被告賠償損失。三是要注意對惡意的認定。一般來說，被告為了商業(yè)目的將他人馳名商標注冊為域名的；以高價出售、出租或者以其他方式轉讓該域名獲取不正當利益的；注冊域名后自己并不使用也未準備使用，而有意阻止權利人注冊該域名的；故意注冊、使用與權利人的注冊商標等相同或者近似的域名，造成與權利人提供的商品、服務或者原告網站的混淆，誤導網絡用戶訪問其網站或者其他在線站點的，應當認定被告主觀上具有惡意。
關于植物新品種案件的審理問題，目前我們還缺乏這方面的審判經驗。需要注意的是：植物新品種糾紛案件屬于知識產權糾紛案件范疇，要根據(jù)最高人民法院《關于開展植物新品種糾紛案件審判工作的通知》和《關于審理植物新品種糾紛案件若干問題的解釋》，依法予以受理。人民法院審理植物新品種糾紛案件時，要根據(jù)該解釋的規(guī)定，正確確定案件的管轄地法院。由于授予植物新品種權都是經過實質審查的，權利穩(wěn)定性較高，因此在侵權訴訟中，被告在答辯期間內向植物新品種復審委員會提出宣告該植物新品種權無效請求的，人民法院一般不中止訴訟。審理有關植物新品種的合同糾紛案件，應當適用合同法有關技術合同部分的相應規(guī)定。
貫徹全面賠償原則，依法公平合理確定侵權損害賠償數(shù)額
損害賠償額計算問題，一直是審理侵犯知識產權糾紛案件中的一個重要問題，也是知識產權審判工作的一個難點。當前主要應注意以下幾個問題：
一是貫徹全面賠償原則問題。所謂全面賠償原則，是指對侵權人的侵權行為，不論其在主觀上是出于故意還是過失，也不論行為人是否受刑事、行政制裁，均應根據(jù)因其行為造成財產損失的多少和精神損害大小，來確定民事賠償范圍。貫徹全面賠償原則的目的是在最大范圍內盡可能地保護受害人的權利，使受害人的利益得以恢復或充分地得以滿足。這一原則與ＴＲＩＰＳ協(xié)議關于侵權人向權利人“支付足以彌補因侵犯知識產權而給權利人造成的損失的損害賠償費”的規(guī)定是相一致的。人民法院在審理侵犯知識產權糾紛案件時，要按照全面賠償原則確定損害賠償額，確保知識產權權利人因侵權行為所受到的所有損失能夠賠足、賠夠，在經濟上不受損失。同時還要注意根據(jù)案件的具體情況適用其他民事責任形式和民事制裁措施。對因證據(jù)問題影響確實存在的侵權損害賠償計算的，應當根據(jù)當事人的請求選擇有利于受害人的其他計算方法確定賠償數(shù)額。在審理知識產權糾紛案件中，注意不要適用尚無法律依據(jù)的“懲罰性賠償”，承擔高于ＴＲＩＰＳ協(xié)議規(guī)定的國際義務。
二是要正確適用新修改的專利法第六十條規(guī)定的按專利許可使用費的倍數(shù)計算賠償額的方法。對此，最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》中規(guī)定的是為使用費的１至３倍，由人民法院根據(jù)侵權情節(jié)、專利的類別、專利許可使用費數(shù)額的大小、性質、使用范圍、時間等因素予以確定。
一般來說，以不低于專利許可使用費的合理數(shù)額（即使用費的１倍）仍然適用較多的專利侵權案件的情況。對故意侵權、侵權情節(jié)惡劣、多次侵權等情況，應當按照１倍以上３倍以下的使用費的標準計算賠償額。對許可使用費本身顯失公平的，不宜再按倍數(shù)計算，要特別注意防止有的當事人采用倒簽合同等辦法騙取高額賠償。
三是法定賠償問題。根據(jù)著作權法第四十八條規(guī)定，侵犯著作權或者與著作權有關的權利的，侵權人應當按照權利人的實際損失給予賠償；實際損失難以計算的，可以按照侵權人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。權利人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)，判決給予５０萬元以下的賠償。商標法第五十六條規(guī)定，侵權人因侵權所得利益，或者被侵權人因被侵權所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予５０萬元以下的賠償。著作權法和商標法針對作為知識財產的著作權、商標權的特殊屬性，借鑒發(fā)達國家的做法、在總結司法實踐經驗的基礎上，明確規(guī)定了法定賠償制度：即在法律的條文中具體規(guī)定侵權損害的賠償數(shù)額，賦予人民法院在權利人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定時，根據(jù)侵權情節(jié)，依法判決５０萬元以下的賠償額。著作權法、商標法確立的損害賠償制度豐富完善了我國民事?lián)p害賠償制度，該項制度與其他著作權、商標權民事責任形式制度相互結合，必將對權利人合法權益的司法保護提高到一個新水平。
要注意的是最高人民法院在《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》中也作了類似的規(guī)定，即對那些按法律規(guī)定的計算方法仍無法計算損害賠償額，而權利人又確實因侵權受到損失或者侵權人因侵權獲利的，由人民法院根據(jù)侵權情節(jié)，在５０００元以上３０萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過５０萬元。當前要防止侵權人為了逃避應賠償?shù)臄?shù)額，想方設法隱匿、銷毀、轉移證據(jù)，造成賠償數(shù)額難以確定的局面出現(xiàn)，達到不實際賠償?shù)钠髨D。人民法院應當精心審判慎重對待，不能讓少數(shù)不法行為人的企圖得逞。
四是權利人因調查、制止侵權行為支付的合理費用是否計算在損害賠償額之內的問題。人民法院可以根據(jù)權利人的請求，依法將因調查、制止侵權支付的合理費用計算在損害賠償數(shù)額范圍之內，這是貫徹全面賠償原則的重要體現(xiàn)。這在著作權法和商標法中都作了明確規(guī)定，最高人民法院在專利訴訟的司法解釋中也確定了這一原則。
五是律師費問題。對于合理的律師費用能否計算在損害賠償額范圍內的問題，仍應當按照全國知識產權審判工作會議的精神對進行訴訟的律師費用，根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和世貿組織的有關規(guī)則，可以計算在，不是一律計算在賠償范圍中。ＴＲＩＰＳ協(xié)議并未要求各成員將訴訟中的律師費用一律計算在賠償范圍中，世界上一些實行訴訟律師制度的國家，也不是一律將律師費作為賠償額考慮。因此認為入世就要將訴訟中的律師費用一律列入賠償范圍的說法，是不準確的。但是人民法院在審理知識產權糾紛案件中，根據(jù)案情，在一定情況下，可以
將全部或部分合理的訴訟中律師費用計算在賠償范圍內，以彌補權利人的實際經濟損失。
在入世后的知識產權審判實踐中還有許多問題值得注意和研究，人民法院和法官們要加強研究和總結，不斷探索和完善人民法院的知識產權審判工作。最高人民法院也將加強對新情況、新問題的調查研究，及時制定司法解釋來指導全國法院的知識產權審判工作。我們要抓住入世這一契機，努力把人民法院的知識產權審判工作提高到一個新的水平，為我國實施科教興國戰(zhàn)略，實現(xiàn)現(xiàn)代化建設第三步目標，提供優(yōu)質的法律服務和強有力地司法保障。
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