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美國(guó)有限合伙法的新發(fā)展
【內(nèi)容提要】美國(guó)第一部有限合伙統(tǒng)一法制訂于1916年，1976年對(duì)該法進(jìn)行了第一次全面的修訂，隨后又在1985年再作修訂。1998年，美國(guó)立法機(jī)構(gòu)又提出了修訂《統(tǒng)一有限合伙法》的第三個(gè)修訂稿。美國(guó)有限合伙制度的發(fā)展動(dòng)向?qū)ξ覈?guó)有一定的借鑒作用美國(guó)是一個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的國(guó)家之一，其企業(yè)制度早已形成了一個(gè)比較完整的體系。以投資者的權(quán)利與責(zé)任范圍分類，美國(guó)的企業(yè)組織大致可以分為獨(dú)資企業(yè)，合伙企業(yè)，有限合伙，有限責(zé)任公司和公司等。
有限合伙是一種特殊的企業(yè)形式，它實(shí)際上是普通合伙與一般封閉公司的混合物。有限合伙具有普通合伙經(jīng)營(yíng)方式上的靈活性，又有如同公司一樣比較易于籌集經(jīng)營(yíng)所需的資金的優(yōu)點(diǎn)。美國(guó)第一部有限合伙統(tǒng)一法出現(xiàn)在1916年。早期的有限合伙多用于小型的或家庭型的企業(yè)，但隨著國(guó)家經(jīng)濟(jì)的繁榮與國(guó)家稅收政策的變化，到六、七十年代時(shí)，有限合伙被廣泛地運(yùn)用到一些大型的投資項(xiàng)目中，成為人們合法避稅的工具。這是1916年制訂該法時(shí)沒(méi)有預(yù)料到。為此，在1976年對(duì)該法進(jìn)行了第一次全面的修訂。隨后又在1985年再一次作出修改，而且至今還在進(jìn)一步修訂完善之中[1]。本文擬就修訂后的美國(guó)有限合伙法的新發(fā)展進(jìn)行探討。
一、美國(guó)有限合伙法的發(fā)展歷程
�。ㄒ唬�1916年前的美國(guó)有限合伙
雖然早期的美國(guó)普通法對(duì)有限合伙也給予了部分承認(rèn)，但美國(guó)有限合伙法不是由普通法發(fā)展而來(lái)，而是在法國(guó)法啟示下制訂的。這也是美國(guó)法中唯一不是源于英國(guó)法的一種法律。（英國(guó)直到1907年才承認(rèn)有限合伙。）美國(guó)最早的州有限合伙立法出現(xiàn)在紐約（1822年）、康內(nèi)狄克州（1822年）和賓夕尼亞州（1836年）。隨后東部沿海各州都以紐約州的有限合伙法為其立法模式制訂了自己的有限合作法。
當(dāng)時(shí)有限合伙法的立法動(dòng)機(jī)，是“以允許進(jìn)行貿(mào)易投資，對(duì)公眾沒(méi)有損害，也不對(duì)特別合伙人（當(dāng)時(shí)對(duì)有限合伙人的稱謂）造成其投資以外的損失的方法鼓勵(lì)商業(yè)活動(dòng)�！保ㄗⅲ�1793年的案例Waugh v.Carver；見(jiàn)Bromberg & Ribstein on Limited Partnership,1998.§1102.）盡管如此，出于保護(hù)債權(quán)人利益的考慮，當(dāng)時(shí)的立法對(duì)有限合伙的限制十分嚴(yán)格。例如紐約州的最初立法規(guī)定，有限合伙除必須申報(bào)一份申明其存續(xù)期限、出資、合伙人名稱和經(jīng)營(yíng)范圍的有限合伙證書外，還特別規(guī)定：有限合伙人必須以現(xiàn)金足額出資，在結(jié)業(yè)前不得減少或撤回其投資，也不得以代理人或其他身份執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)；有限合伙證書內(nèi)容如有不真實(shí)，即會(huì)使全體有限合伙人承擔(dān)普通合伙人的責(zé)任，等等。
立法的嚴(yán)格限制，加上當(dāng)時(shí)普遍存在的對(duì)非普通法來(lái)源的法律的歧視態(tài)度，使法官對(duì)有限責(zé)任采取狹義解釋的態(tài)度。有限合伙人被認(rèn)為不過(guò)是一種特殊種類的普通合伙人，他們享受有限責(zé)任應(yīng)以嚴(yán)格遵守制定法的規(guī)定為條件。然而，漸漸地，有些法院采取了不那么僵死的態(tài)度，承認(rèn)了有限合伙人只有在不符合法律明確規(guī)定的條件，即沒(méi)有申報(bào)有限合伙證書或申報(bào)內(nèi)容不真實(shí)時(shí)才會(huì)喪失有限責(zé)任的保護(hù)。（注：1793年的案例Waugh v.Carver；見(jiàn)Bromberg & Ribstein on Limited Partnership,1998.§1102.）
�。ǘ�1916年的《統(tǒng)一有限合伙法》
1916年的《統(tǒng)一有限合伙法》是統(tǒng)一州法全國(guó)委員會(huì)在制訂1914年《統(tǒng)一合伙法》后制訂的。（注：它的起草人就是起草1914年統(tǒng)一合伙法的賓州大學(xué)法學(xué)院的院長(zhǎng)William Draper Louis。）該委員會(huì)制訂本法時(shí)采用了兩項(xiàng)基本政策作為其指導(dǎo)原則：一、如果一個(gè)人向一個(gè)企業(yè)提供資金，取得對(duì)其利潤(rùn)的份額，掌握一定程度的控制權(quán)，只要債權(quán)人沒(méi)有理由相信該人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，那么公共政策就不要求該資金提供者（有限合伙人）承擔(dān)合伙的債務(wù)；二、對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)有責(zé)任的人（即普通合伙人）應(yīng)當(dāng)被允許向其他對(duì)企業(yè)擁有某種所有權(quán)的人（有限合伙人）獲得資本金，只要這些出資者對(duì)企業(yè)資產(chǎn)不構(gòu)成與債權(quán)人的競(jìng)爭(zhēng)。
依據(jù)這兩項(xiàng)原則，1916年法以不同方式減少了有限合伙人承擔(dān)企業(yè)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，包括把有限合伙人稱為有限合伙的“成員”，而不稱其為合伙人；只有明知有限合伙證書申明的事實(shí)不真實(shí)的有限合伙人才喪失有限責(zé)任，而且只對(duì)信賴這一證書的真實(shí)性而給予有限合伙貸款的債權(quán)人負(fù)責(zé)，僅僅在某些非實(shí)質(zhì)性方面不符合法定形式，有限合伙人不會(huì)喪失有限責(zé)任保護(hù)；明確拋棄了對(duì)非普通法的立法的歧視態(tài)度；允許有限合伙人既可用現(xiàn)金出資，也可用實(shí)物出資；允許對(duì)有限合伙進(jìn)行結(jié)構(gòu)的變更，只要對(duì)證書作出相應(yīng)的修改即可。
然而，1916年法保留了有限合伙人參與合伙事務(wù)即喪失有限責(zé)任的概念，總體上仍然主要傾向于保護(hù)債權(quán)人。此外，1916年法還是把有限合伙作為合伙的一種特殊形式對(duì)待，并規(guī)定在該法沒(méi)有明確規(guī)定時(shí)準(zhǔn)用1914年統(tǒng)一合伙法的規(guī)定。
在70年代時(shí)，全美各州均已直接采用了1916年法或修改了原來(lái)的有限合伙法，以保持與其他各州立法的統(tǒng)一�，F(xiàn)在，1916年法在很大程度上已被1976/1985年法所取代，但在有的州仍然有效。此外，1916年法的解釋仍然是以后立法解釋的先例而繼續(xù)有效。
�。ㄈ�1976年的《統(tǒng)一有限合伙法》
統(tǒng)一州法全國(guó)委員會(huì)經(jīng)多年準(zhǔn)備，于1976年提出了修訂的《統(tǒng)一有限合伙法》。（注：該法由一個(gè)統(tǒng)一有限合伙法專門委員會(huì)起草,其主席是弗吉尼亞律師協(xié)會(huì)的Brockenbrough Lamb,Jr.Stephens，而Friedman是其報(bào)告人。）如果說(shuō)1916年法的主要目的是為了促進(jìn)有限合伙組織的發(fā)展而制訂的話，那么，1976年法則主要是因?yàn)樗那吧怼?916年法——被過(guò)多地使用或?yàn)E用引起了一系列問(wèn)題而制訂的。
60年代以來(lái)，由于經(jīng)濟(jì)的日益繁榮，加上高額的所得稅，以及大量的稅收特別折扣或抵免規(guī)則，驅(qū)使人們?nèi)ふ腋鞣N避稅手段，有限合伙便是避稅的首選工具。由于有限合伙的特殊性，作為有限合伙人的投資者可以享有有限責(zé)任，作為企業(yè)，又可享有免稅待遇。許多企業(yè)的發(fā)起人把石油和天然氣租讓權(quán)、公寓設(shè)施和其他投資都投入了有限合伙，然后把其股份賣給投資人，使其成為有限合伙人。這種安排本身不為法律所禁止，不構(gòu)成偷稅、逃稅，而是合法的避稅。因此，有限合伙在這個(gè)時(shí)期得到了很大的發(fā)展。在1916年法制訂時(shí)，其設(shè)想的適用對(duì)象是只有少數(shù)有限合伙人，簡(jiǎn)單的融資安排，只在本地經(jīng)營(yíng)的有限合伙，而不是六、七十年代出現(xiàn)的擁有成千上萬(wàn)有限合伙人的復(fù)雜融資安排和跨州經(jīng)營(yíng)的大型有限合伙。1916年法顯然無(wú)法適應(yīng)這種新的情況。
這是制訂1976年《有限合伙法》原因。
1976年法仍部分保留了有限合伙人參加合伙事務(wù)即應(yīng)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的概念，但大大減少了此種責(zé)任的范圍：只有當(dāng)有限合伙人參與合伙事務(wù)達(dá)到控制有限合伙程度時(shí)才會(huì)喪失有限責(zé)任的保護(hù)，并明確列舉了有限合伙人可以合法參與有限合伙事務(wù)的事件；它把有限合伙人歸為合伙人而不僅僅是“成員”；考慮到大型的公眾有限合伙的經(jīng)驗(yàn)，新的有限合伙更接近于公司，例如：它規(guī)定了集中統(tǒng)一的證書申報(bào)制度；它對(duì)有限合伙名稱的使用作了與一般公司類似的規(guī)范；它規(guī)定了必須指定在本州的辦事處與代理人；它規(guī)定了非本州有限合伙取得在本州經(jīng)營(yíng)商務(wù)的資格的程序；它第一次授予了有限合伙人提起派生訴訟的權(quán)利；它為有限合伙文件的起草人保留了比公司組織文件的起草人更多的靈活性，賦予合伙協(xié)議比1916年法規(guī)定的合伙協(xié)議以更大的重要性；它允許合伙人以勞務(wù)出資，這是對(duì)傳統(tǒng)有限合伙出資概念的突破；它雖然也允許在該法未明確規(guī)定的問(wèn)題上適用《統(tǒng)一合伙法》，但由于1994年的《統(tǒng)一合伙法》已經(jīng)不再有限合伙視為合伙的一個(gè)特別種類，因此該法的適用范圍無(wú)疑會(huì)受到限制。
1976年法生效后，雖有一些州予以采納，但因?yàn)榘丛摲ㄔO(shè)立的有限合伙能否在聯(lián)邦稅法意義上被作為合伙對(duì)待尚不明確，多數(shù)州采取了觀望態(tài)度。1983年，美國(guó)財(cái)政部最終決定仍將有限合伙作為合伙對(duì)待，于是它被各州采用的速度加快了。有些州，特別是加州和特拉華州在采用1976年法時(shí)作了較大的變更，這也是促使統(tǒng)一州法全國(guó)委員會(huì)制訂一部新的有限合伙法，即1985年法的重要原因。
�。ㄋ模�1985年修訂的《統(tǒng)一有限合伙法》
1985年的《統(tǒng)一有限合伙法》是受到加州與特拉華州《有限合伙法》的啟示而制訂的。最初，1985年法實(shí)際上是作為一個(gè)全新的版本起草的，因?yàn)樗鼘?duì)1976年法所作的變更更具有實(shí)質(zhì)性的意義；但考慮到法律的連續(xù)性，最后還是把它作為1976年法的修訂本對(duì)待。1985年的修訂文本與1976年法的主要區(qū)別是：主張有限合伙人應(yīng)對(duì)合伙債務(wù)負(fù)責(zé)債權(quán)人應(yīng)證明，他有合理的理由相信該有限合伙人是普通合伙人；它進(jìn)一步擴(kuò)大了有限合伙可以參與合伙事務(wù)的范圍；1985年法作出最大的、最重要的修改是：有限合伙人不再是有限合伙證書中必須申報(bào)的事項(xiàng)，而有限合伙證書的基本文件也不再是有限合伙證書，而是合伙協(xié)議。這是一項(xiàng)具有重大影響的修改，1985年法的修改中大多與此項(xiàng)修改有關(guān)。
現(xiàn)在，大多數(shù)州采用了1985年法或1976年法，或已經(jīng)根據(jù)1985年法對(duì)州的《有限合伙法》作出修訂。
二、美國(guó)有限合伙法的發(fā)展動(dòng)向
綜上所述，1976年頒布、1985年修改的《統(tǒng)一有限合伙法》是對(duì)美國(guó)傳統(tǒng)的有限合伙制度的重大改革，是對(duì)1916年法的重大突破。
但是，在1985年的有限合伙法后，美國(guó)統(tǒng)一州法全國(guó)委員會(huì)于1994年制訂了一個(gè)新的法律，即《統(tǒng)一有限責(zé)任公司法》（注：該法于1996年作了一次修訂。）；同時(shí)，在1994年又對(duì)1914年的《統(tǒng)一合伙法》作了全面改造，事實(shí)上制訂了一部全新的《統(tǒng)一合伙法》，隨后又作了兩次重要的修改。在這些新的法律將美國(guó)非公司型企業(yè)缺席的改革大大向前推進(jìn)了。相形之下，1985年的《有限合伙法》又落伍了。于是，修訂《統(tǒng)一有限合伙法》的問(wèn)題又一次提上了議事日程。
美國(guó)統(tǒng)一州法全國(guó)委員會(huì)專門設(shè)立了一個(gè)有限合伙法起草委員會(huì)，并在1998年全體會(huì)議上提出了第三個(gè)修訂稿。（注：該草稿文本可以在美國(guó)統(tǒng)一州法全國(guó)委員會(huì)的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址上查到。）這個(gè)新的修訂稿吸收了近年來(lái)頒布的幾個(gè)非公司型企業(yè)法的主要成果，為有限合伙法增加了一系列新內(nèi)容。主要的有：一、明確承認(rèn)了有限合伙是一個(gè)與其合伙人相區(qū)別的實(shí)體；（注：合伙與有限合伙是一個(gè)獨(dú)立的法律實(shí)體還是合伙人的集合，一直是一個(gè)有爭(zhēng)議的問(wèn)題。事實(shí)上，1914年和1916年兩個(gè)法律都回避了這個(gè)問(wèn)題。1944年的《統(tǒng)一合伙法》明確肯定了合伙是一個(gè)實(shí)體。這樣，新的《統(tǒng)一有限合伙法》無(wú)疑也應(yīng)當(dāng)承認(rèn)有限合伙是一個(gè)獨(dú)立的法律實(shí)體。）二、承認(rèn)了有限合伙有權(quán)如普通合伙一樣申報(bào)為“有限責(zé)任有限合伙”(LLLP)，從而使有限公司中的普通合伙人也享受有限責(zé)任的保護(hù)；（注：這是1996年《統(tǒng)一合伙法》首先采用的新制度。）三、增加了有限合伙的合并與轉(zhuǎn)換的規(guī)定；（注：這是1994年《統(tǒng)一合伙法》首先采納的制度。）四、借鑒其他幾個(gè)法律，把原來(lái)沒(méi)有明確規(guī)定的問(wèn)題作出了具體的規(guī)定，例如通知、年度報(bào)告和合伙人的信托義務(wù)等，從而使有限合伙法更加完善，更易于為人們所接受，也使有限合伙法與其他幾個(gè)非公司型企業(yè)更為協(xié)調(diào)。
然而，由于新的修訂稿尚在討論與進(jìn)一步完善之中，何時(shí)能正式通過(guò)、甚至能否通過(guò)，目前都還存在許多不確定因素，但毫無(wú)疑問(wèn)，上述修訂本反映了美國(guó)有限合伙法的發(fā)展新動(dòng)向。
我國(guó)已經(jīng)制定了一部合伙企業(yè)法，但由于種種原因，至今還沒(méi)有制訂出一部有限合伙法，其中一個(gè)很重要的原因是對(duì)國(guó)外的有限合伙缺席缺乏全面的了解，擔(dān)心這種企業(yè)形式會(huì)帶來(lái)一些消極的作用。因此，本文對(duì)美國(guó)有限合伙制度新的發(fā)展動(dòng)向的介紹與評(píng)述或許能對(duì)我國(guó)有限合伙制度的建立具有一定的借鑒作用。［收稿日期］2000-03-20
【參考文獻(xiàn)】
[1]宋永新．新型的美國(guó)有限責(zé)任公司法評(píng)述[J]．外國(guó)法譯評(píng)，1999,(4).
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