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商業(yè)秘密侵權(quán)案件的特點
商業(yè)秘密侵權(quán)案件的特點
唐青林
案件要旨
科技和信息技術(shù)的快速發(fā)展的影響，現(xiàn)階段的商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟呈現(xiàn)出以下四項特點：（1）權(quán)利主體以企業(yè)跳槽員工為主，并呈顯著復雜化、多樣化方向發(fā)展；（2）商業(yè)秘密的侵權(quán)客體具有廣泛性、專業(yè)性；（3）侵權(quán)行為的隱蔽性；（4）侵權(quán)手段的復雜化和高科技化。
基本案情：
原告、被上訴人KKZ公司成立于2003年6月，經(jīng)營范圍為自營和代理各類商品和技術(shù)的進出口等，被告吳燕在原告處任業(yè)務(wù)員，2005年12月28日原告與被告吳燕簽訂勞動合同，工作崗位為助理。在原告為被告吳燕印制的名片上標明被告吳燕的職務(wù)為原告的總經(jīng)理助理。2007年5月13日被告吳燕向原告提出辭職。被告吳燕與原告交接離職后，原告在其電子郵箱中發(fā)現(xiàn)被告吳燕在提出辭職前后的幾天內(nèi)（2007年5月9日至17日），與原告的客戶百森實業(yè)有限公司、Linkia International Pte.Ltd、TERS、SIU&SONS國際貿(mào)易公司通過電子郵件在聯(lián)系業(yè)務(wù)，遂于2007年6月19日、9月13日向上海市長寧區(qū)公證處申請證據(jù)保全，對被告吳燕與上述客戶聯(lián)系的電子郵件進行了下載和保存。
另查明，原告在其業(yè)務(wù)員參加廣交會等各種會展后會將客戶的名片裝訂成冊，名片旁還記載有客戶的相關(guān)信息，同時將客戶的信息整理后輸入數(shù)據(jù)庫中。原告通過公司的服務(wù)器為業(yè)務(wù)員設(shè)置了電子郵箱，以便于業(yè)務(wù)員與客戶進行業(yè)務(wù)聯(lián)系，該郵箱設(shè)置時由原告的法定代表人設(shè)定了密碼，除原告的法定代表人及業(yè)務(wù)員本人外，他人未經(jīng)許可不能看到業(yè)務(wù)員郵箱中的郵件內(nèi)容。
被告吳燕于2005年4月在一次廣交會上與加拿大SIU&SONS國際貿(mào)易公司結(jié)識，此后被告吳燕作為原告的業(yè)務(wù)員與該公司的Heintej通過電子郵件有多次業(yè)務(wù)上的聯(lián)系，并見面洽談。但原告從未與該公司發(fā)生過交易關(guān)系。
被告、上訴人HS家公司成立于2007年3月15日，經(jīng)營范圍為從事貨物與技術(shù)的進出口業(yè)務(wù)等，股東為被告吳燕及其父親吳義福，吳義福任法定代表人，被告吳燕任監(jiān)事。2007年4月11日被告HS家公司與SIU&SONS國際貿(mào)易公司發(fā)生了一筆業(yè)務(wù)，被告HS家公司向SIU&SONS國際貿(mào)易公司提供了2，200箱（每箱100件）晚會氣球。該筆業(yè)務(wù)與被告吳燕于2006年12月與SIU&SONS國際貿(mào)易公司洽談的氣球業(yè)務(wù)有關(guān)。
法院審理
一審法院認為：雖然原告與SIU&SONS國際貿(mào)易公司之間從未發(fā)生過任何業(yè)務(wù)，但由于不斷的交流使原告獲得了相關(guān)的經(jīng)營信息，如客戶對產(chǎn)品的價格承受能力、產(chǎn)品數(shù)量、質(zhì)量要求等，而這些供需信息并不是行業(yè)內(nèi)普遍知悉的信息，也不易從公開渠道獲得。且原告獲得的經(jīng)營信息具有實用性，這些信息記載了SIU&SONS國際貿(mào)易公司的需求，是原告獲得交易機會的重要資源，能夠為原告帶來經(jīng)濟利益。同時，原告為這些經(jīng)營信息采取了保密措施。故法院認定SIU&SONS國際貿(mào)易公司構(gòu)成原告的商業(yè)秘密信息。被告吳燕作為原告的業(yè)務(wù)員，也是原告的總經(jīng)理助理，掌握了作為原告商業(yè)秘密的客戶資料等經(jīng)營信息，其應當知道原告對其客戶的經(jīng)營信息進行了管理和維護，并有保密要求，但被告吳燕尚在原告處工作期間就成立了一家與原告經(jīng)營范圍相同的公司，并向被告HS家公司披露了原告的客戶SIU&SONS國際貿(mào)易公司的需求信息，利用其掌握的經(jīng)營信息為自己的公司謀利，侵犯了原告的商業(yè)秘密。
原審法院依法判決：被告上海HS家進出口有限公司、被告吳燕共同賠償原告上海KKZ進出口有限公司經(jīng)濟損失50，000元及合理開支12，684.60元。
判決后，被告HS家公司、吳燕不服，提起上訴。經(jīng)審理查明，原審認定事實正確，法院予以確認。
法院認為：經(jīng)營者在市場交易中，應當遵循誠實信用的原則，違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密，屬于侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭行為，依法應當承擔相應的民事責任。
本案中，原審法院認定被上訴人所主張的有關(guān)SIU&SONS國際貿(mào)易公司的經(jīng)營信息屬于被上訴人的商業(yè)秘密，并從商業(yè)秘密的“不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施”三個方面說明了判斷理由，論據(jù)充分，說理全面，法院應予維持。上訴人上訴理由否認被上訴人所要求保護的經(jīng)營信息屬于法律所規(guī)定的商業(yè)秘密。然而，商業(yè)秘密所要求采取的保密措施以及所要求的不為公眾所知悉，并非要求措施絕對嚴密或信息不為任何他人所知，而應根據(jù)商業(yè)秘密的類別和特點，綜合案件中的各種因素，作相對的判斷。本案中，已有事實表明被上訴人對其經(jīng)營信息有作為商業(yè)秘密進行管理的意愿，而且上訴人吳燕在被上訴人處任職的期間，應負有對被上訴人的忠實義務(wù)，其中包括對工作中接觸到的經(jīng)營信息進行保密的義務(wù)。同時，本案被上訴人的商業(yè)秘密，并非僅指“SIU&SONS國際貿(mào)易公司”的客戶身份，而是包含了該客戶的價格承受能力，質(zhì)量、數(shù)量的需求信息等等在內(nèi)的經(jīng)營信息。因此，被上訴人與上訴人吳燕沒有簽訂書面的保密協(xié)議，或者他人亦可知道“SIU&SONS國際貿(mào)易公司”的客戶身份等事實的存在，也不妨礙被上訴人的經(jīng)營信息作為商業(yè)秘密得到法律的保護。此外，商業(yè)秘密所要求的實用性，是指有關(guān)信息具有現(xiàn)實的或者潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢，上訴人否認本案被上訴人的經(jīng)營信息具有實用性的上訴理由不能成立的道理至為明顯，法院應不予采納。
上訴人對原審法院認定其實施了侵犯商業(yè)秘密的行為存有異議。法院認為，原審法院在查明上訴人吳燕接觸并熟悉了被上訴人的商業(yè)秘密，而且上訴人HS家公司與被上訴人所長期聯(lián)系的客戶在較短時間內(nèi)即發(fā)生了交易的基礎(chǔ)上，同時結(jié)合上訴人不能證明其所主張的系客戶自行要求與其交易的事實，推定兩上訴人實施了披露、使用被上訴人的商業(yè)秘密并無不當，法院應予維持。法院還注意到，在庭審中上訴人吳燕述稱：上訴人HS家公司的業(yè)務(wù)代表李楣林在2006年10月份就在廣交會上散發(fā)產(chǎn)品名冊，并與SIU&SONS國際貿(mào)易公司的客戶代表交換了名片，后來SIU&SONS國際貿(mào)易公司通過名片上的上訴人HS家公司的網(wǎng)站和聯(lián)系方式，和李楣林聯(lián)系了與本案訴訟有關(guān)的氣球買賣業(yè)務(wù)。然而，上訴人既不能通知李楣林到庭作證，又沒有提交任何李楣林與SIU&SONS國際貿(mào)易公司進行業(yè)務(wù)聯(lián)系的證據(jù)，相反，在上訴人認為應當予以采信的，其所提交的SIU&SONS國際貿(mào)易公司對氣球買賣交易過程所作說明的電子郵件中，卻反映出是“SUNNY”（即吳燕）“以質(zhì)量較好的產(chǎn)品”與SIU&SONS國際貿(mào)易公司聯(lián)系。因此，法院認為上訴人關(guān)于其與SIU&SONS國際貿(mào)易公司進行業(yè)務(wù)聯(lián)系的事實陳述及相關(guān)證據(jù)均無法采信，其相關(guān)上訴理由均不應采納。
綜上所述，原審判決非無理由，法院應予維持；上訴人的上訴理由均不能成立，其上訴請求應予駁回。法院依法判決：駁回上訴，維持原判。
專家點評
本案中，上訴人吳燕在被上訴人KKZ公司任職期間，通過與KKZ公司的潛在客戶——加拿大SIU&SONS國際貿(mào)易公司洽談接觸的機會，最終將SIU&SONS公司發(fā)展成為其新成立的HS家公司的客戶，對此，KKZ公司可謂是全然不知。隨著科技和信息技術(shù)的快速發(fā)展，憑借先進的科學技術(shù)和經(jīng)營信息占取市場已經(jīng)成為市場競爭的最主要方式。商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟也成為知識產(chǎn)權(quán)訴訟的主要類型。那么。在新形勢下，這類訴訟都呈現(xiàn)出那些特點呢？
�。�1）權(quán)利主體以企業(yè)跳槽員工為主，并呈顯著復雜化、多樣化方向發(fā)展。商業(yè)秘密侵權(quán)主體為一般主體，一切以不正當手段獲取或者使用商業(yè)秘密的，給權(quán)利人造成嚴重后果的，都可以以侵犯商業(yè)秘密追究其賠償責任。根據(jù)近年來的司法審判的經(jīng)驗總結(jié)，商業(yè)秘密的侵權(quán)主體主要有以下三類人群：企業(yè)員工；在與企業(yè)的經(jīng)濟交往中知悉企業(yè)商業(yè)秘密的人員；其他通過非法手段竊取企業(yè)商業(yè)秘密的企業(yè)或個人。
�。�2）商業(yè)秘密的侵權(quán)客體具有廣泛性、專業(yè)性。根據(jù)《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標中的標底及標書內(nèi)容等信息。但是，根據(jù)商業(yè)秘密的內(nèi)涵，商業(yè)秘密是不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息�？芍�，商業(yè)秘密的外延絕不僅僅上述所列舉的相關(guān)信息，一切具備法定構(gòu)成要件的信息都是商業(yè)秘密。這就需要權(quán)利人在主張權(quán)利保護時進行明確指出其“秘密點”，并予以舉證說明，否則，則有可能面臨敗訴的后果。
�。�3）侵權(quán)行為的隱蔽性。我國《反不正當競爭法》對侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)行為進行了列舉�？偟膩碚f，基于商業(yè)秘密本身的秘密性，使得侵權(quán)行為在很大程度上也是在秘密的狀態(tài)下進行，即使侵權(quán)行為完成，侵權(quán)人也是在隱蔽條件下，或?qū)⑸虡I(yè)秘密改裝上陣，進行使用。至于商業(yè)秘密本身，往往仍然處于各自的保護中，并未公開，導致侵權(quán)行為難以發(fā)現(xiàn)。
�。�4）侵權(quán)手段的復雜化和高科技化。隨著科學技術(shù)的發(fā)展，尤其是電腦的普及和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，如今的商業(yè)秘密呈現(xiàn)出電子化、無紙化方向發(fā)展，侵犯商業(yè)秘密的手段也更是變得更加多樣化。如高科技的竊取技術(shù)、黑客等等，都是的侵犯商業(yè)秘密的手段日趨隱蔽化，難以被權(quán)利人及時發(fā)現(xiàn)。
對企業(yè)進行商業(yè)秘密保護的建議
隨著社會的發(fā)展，商業(yè)秘密侵權(quán)案件也越來越朝著科技化、電子化方向發(fā)展，這就需要權(quán)利人在對企業(yè)的商業(yè)秘密采取合理的保密措施，提高自我防范能力之外，更加注重企業(yè)員工商業(yè)秘密素質(zhì)的培養(yǎng)，在對外交流的過程中采取更加嚴密的防范措施，對企業(yè)的商業(yè)秘密進行多重保護，以盡可能減少商業(yè)秘密的泄露危險。
相關(guān)商業(yè)秘密專項法律問題
1、損害賠償額的計算標準？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定，確定反不正當競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進行。根據(jù)《專利法》第六十五條的規(guī)定：“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償”。
本案中，由于原告的損失及被告的獲利均無法計算，故法院根據(jù)兩被告侵權(quán)行為的性質(zhì)、主觀過錯、交易的數(shù)量、原告以往的同類產(chǎn)品交易價格、原告為獲取客戶經(jīng)營信息付出的努力等因素酌情確定賠償額。
2、保密措施的認定？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十一條：“人民法院應當根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素，認定權(quán)利人是否采取了保密措施。具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應當認定權(quán)利人采取了保密措施：（一）限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容；（二）對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；（五）簽訂保密協(xié)議；（七）確保信息秘密的其他合理措施。
本案中，原告將業(yè)務(wù)員取得的客戶名片收集起來裝訂成冊，并將客戶的信息輸入數(shù)據(jù)庫，由原告的法定代表人保管，體現(xiàn)了原告對客戶信息的重視。(www.htc668.com)同時被告吳燕與SIU&SONS國際貿(mào)易公司通過電子郵件進行交流，該郵箱由原告提供給被告吳燕在業(yè)務(wù)聯(lián)系中使用，原告法定代表人設(shè)置了密碼，除被告吳燕及原告的法定代表人外，其他人未經(jīng)原告許可不能看到郵件的內(nèi)容，上述措施使他人無法輕易獲得原告的客戶經(jīng)營信息，故法院對原告對涉案信息采取了合理的保護措施的主張予以支持。
3、從未發(fā)生過交易的客戶，可否成為企業(yè)的商業(yè)秘密客戶信息？
《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》第九條：“權(quán)利人經(jīng)過相當?shù)呐�，形成了在一定期間內(nèi)相對固定的且具有獨特交易習慣等內(nèi)容的客戶名單，可以獲得商業(yè)秘密保護。前款所稱的努力，通常是指權(quán)利人所作的人、財、物和時間等的投入”�？梢�，衡量客戶能否構(gòu)成商業(yè)秘密，應當以權(quán)利人為獲取該客戶名單是否具有特殊性以及權(quán)利力是否為此付出了一定的人、才、物等努力為標準。因此并非所有的一次性、偶然性的交易客戶或者尚未發(fā)生交易的潛在客戶都排除在商業(yè)秘密之外。對于經(jīng)權(quán)利人付出大量的時間、人力和物力獲取的不被公眾所知悉的特定化客戶信息，也應當綜合考慮將其認定為商業(yè)秘密。
本案中，雖然原告與SIU&SONS國際貿(mào)易公司之間從未發(fā)生過任何業(yè)務(wù)，但由于不斷的交流使原告獲得了其相關(guān)的經(jīng)營信息，如客戶對產(chǎn)品的價格承受能力、產(chǎn)品數(shù)量、質(zhì)量要求等，這些供需信息并不是行業(yè)內(nèi)普遍知悉的信息，也不易從公開渠道獲得；且原告獲得的經(jīng)營信息具有實用性，這些信息記載了SIU&SONS國際貿(mào)易公司的需求，是原告獲得交易機會的重要資源，能夠為原告帶來經(jīng)濟利益。同時，原告為這些經(jīng)營信息采取了保密措施。故法院認定SIU&SONS國際貿(mào)易公司構(gòu)成原告的商業(yè)秘密信息。
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