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保姆權(quán)益的保護之初探
保姆權(quán)益的保護之初探杭鵬
前言：隨著我國經(jīng)濟社會的發(fā)展和人們生活節(jié)奏的加快，許多家庭義無精力顧及家務，保姆這一行業(yè)隨之發(fā)展起來。保姆業(yè)，或者說家政服務業(yè)，在給許多家庭帶來了方便的同時，也給一大批人帶來了就業(yè)機會，為社會和諧發(fā)展做出了積極貢獻。然而，當保姆為他人辛勞服務時，她們的權(quán)益卻遭到了嚴重侵害。怎樣保護保姆的合法權(quán)益？我對這個問題進行了初步探討。
一、保姆權(quán)益，被法律遺忘的角落
去年12月24日，安徽保姆周岱蘭從上海雇主家的4樓摔下，經(jīng)搶救生命無憂，但須需做手術(shù)方可免于終生癱瘓�？墒�，貧窮的周岱蘭對于高額的醫(yī)藥費無能為力；已為其支付2萬元的雇主也表示難以為繼。律師告訴周家：不簽約的保姆和鐘點工，不在勞動法和上海有關(guān)地方法規(guī)保護范圍之列。
其實不知周岱蘭一人，全國各地的保姆們的合法權(quán)益遭到損害時，都很難得到必要的保護和救濟。許多勞動中介機構(gòu)按月向保姆收取中介費卻不對保姆負責；因未訂立勞動合同，勞動中介機構(gòu)和雇主就保姆工傷、福利等相互推諉；其他勞動則享有的假日加薪，在節(jié)假日承擔比平常更多勞務負擔的保姆卻不享有……可以說，保姆權(quán)益受損幾乎是全方位的。
保姆權(quán)益受損背后的法律真空。由于保姆業(yè)的隱蔽性、分散性，我國勞動法律法規(guī)未將其納入勞動者范疇，這意味著保姆連勞動者的身份都不想游，更談不上用勞動法維權(quán)了。即將實施的《勞動合同法》第二條規(guī)定：用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或終止勞動合同，適用本法。對與實踐中大量存在的雇主通過中介或熟人方式雇用保姆，由于雇主非用人單位，保姆又被排除在了勞動合同法保護范圍之外。即使勞動關(guān)系的確立不再以是否訂立勞動合同為標準，這對于被排斥在勞動法之外的保姆也沒多大意義。她們利益受損只能求助于民事賠償，而民事賠償數(shù)額通常是不能與勞動賠償相比。保姆的合法權(quán)益，成了一個被法律遺忘的角落。
二、家政公司的兩難處境
勞動合同法出臺后，人們頗興奮了一番，認為勞動合同法對勞動派遣作了詳細規(guī)定，只要將現(xiàn)在的家政公司改造成勞務派遣性質(zhì)，與保姆訂立勞動合同，是其成為公司員工，就可忽略上一節(jié)提到的法律真空，保障保姆合法權(quán)益了。事實果真如此嗎？
經(jīng)驗告訴我們，一部新法律的實際效果常常與他的立法目的背道而馳。就在人們?yōu)閯趧雍贤g呼時，廣東上海北京等地區(qū)的家政公司紛紛宣布中止已在嘗試的福利性質(zhì)的保姆員工化道路，打算以后只做中介服務，以求自身生存。為什么會這樣？
在實際生活中，家政公司分為兩種模式。單純的中介公司，只負責介紹保姆與雇主見面，有保姆與雇主之間直接確定雇傭關(guān)系，中介公司在中介活動結(jié)束后，無需為此承擔責任；培訓跟蹤管理式家政公司，以公司名義與雇主簽訂服務合同，保姆受公司培訓管理委派向雇主提供服務。后一種就屬于勞動合同法所規(guī)定的勞務派遣，也是今后家政服務業(yè)的發(fā)展趨向。首先我們必須承認，若所有保姆都能成為正規(guī)家長公司的員工，享受勞動法規(guī)定的工資社保福利待遇，對保姆來說當然再好不過�？膳c此同時，這也將大大加重家政公司的負擔。在當今家政服務費偏低的現(xiàn)實中，絕大多數(shù)家政公司的利潤比其他行業(yè)微波許多，根本不具備足夠的經(jīng)濟實力實現(xiàn)法律義務意義上的保姆員工化。
于是家政公司面對勞動合同法，處于一個極為尷尬的兩難境地。要想把企業(yè)做大做強，必須事先保姆員工化，以求提高企業(yè)的專業(yè)服務水平；而實現(xiàn)保姆員工化，無疑要承擔很重的負擔，也許企業(yè)生存都成了問題，更別說做大做強了。因此，許多家政公司只希望保持中介服務身份，盡量厘清與保姆的關(guān)系，而這一結(jié)果的最大利益受害者，還是保姆。
三、保姆權(quán)益保護的法理依據(jù)
保姆業(yè)是勞動者。在勞動法中，勞動者是指達到了法定年齡，具有勞動能力，以從事某種社會勞動獲取收入為主要生活來源的自然人。無論經(jīng)過何種方式，保姆一旦在雇主家中從事勞務，付出了時間和精力，給雇主生活提供了方便和舒適，并一次獲得報酬，她們就屬于勞動者。法律不應當因為保姆工作的隱蔽性、分散性就否認她們勞動者的地位和權(quán)利。無論保姆是否訂立勞動合同，跟誰訂立合同，都有權(quán)受法律保護。
勞動法的鼓勵穩(wěn)定原則要求對保姆權(quán)益提供保護。勞動創(chuàng)造價值，勞動決定經(jīng)濟發(fā)展，勞動部穩(wěn)定的社會是不會穩(wěn)定的，這也是社會利益的最高層次�，F(xiàn)實中，保姆權(quán)益得不到保護，致使許多保姆放棄了該職業(yè)，造成了近年來一些地區(qū)的“保姆荒”現(xiàn)象，已經(jīng)影響了社會和諧。因此，鼓勵穩(wěn)定原則要求社會從多方面保護保姆權(quán)益。
勞動法的社會法性質(zhì)決定了保姆權(quán)益保護的最大義務主體是負有社會公共服務責任的政府。行政法學福利論認為，在行政機關(guān)與公民關(guān)系中，行政機關(guān)的權(quán)力就是不斷為公民謀取福利的義務，而公民具有充分享受福利的權(quán)利。因此，當保姆權(quán)益遭到侵害需要保護救濟時，政府當然地負有相應救濟和保護的義務。
四、全方位保護保姆的權(quán)益
保姆權(quán)益保護現(xiàn)已上升為一個頗值得關(guān)注的社會問題。他涉及了樹木巨大的保姆、雇主、家政公司三方利益主體，影響《勞動合同法》的有效實施；它產(chǎn)生的原因也是多方面的，凸現(xiàn)了導致我國社會不和諧的某些深層次問題。因此，用關(guān)方面應采取措施全方位保護保姆的權(quán)益。
﹙一﹚在立法上切實有效的保護保姆作為勞動者所應享有的合法權(quán)益。當前保姆利益受損很大程度上是由于相關(guān)法律的缺失，新通過的勞動合同法也給我們留下了遺憾。在以后最高院司法解釋或全國人大常委會的修法活動中，應將勞動作擴大解釋，把保姆﹙不論是勞務派遣保姆還是私人雇用保姆﹚(www.htc668.com)納入勞動者范疇，為保護保姆權(quán)益提供法律依據(jù)。
﹙二﹚政府應當扶持有實力的正規(guī)家政公司做大作強，凈化家政市場環(huán)境�，F(xiàn)實中，保姆權(quán)益受損通常是一些不正規(guī)的小中介機構(gòu)所致，從這一方面看，勞務派遣性質(zhì)的家政公司確實值得提倡，只是這樣商業(yè)成本太高。對此，政府應對實現(xiàn)家政服務員工化的正規(guī)家政企業(yè)提供優(yōu)惠和補貼政策，保證保姆能和其它工種一樣獲得工資福利保險等權(quán)益。
﹙三﹚政府勞保部門應根據(jù)本地經(jīng)濟發(fā)展水平出臺勞動合同最低標準。雖然我們鼓勵勞務派遣式家政服務，但現(xiàn)實中仍將有雇主、保姆出于眼前利益私雇模式。對此，出臺類似于集體合同的勞動合同最低標準，規(guī)定任何低于該標準的合同都無效而執(zhí)行該標準，將有利于保障私雇保姆的權(quán)益。
﹙四﹚強制雇主為保姆購買意外保險，否則應承擔相關(guān)責任。勞動合同法拒絕將私雇保姆納入其規(guī)制范圍，尤其合理考慮。相對于用人單位，個人或家庭的風險承受能力是很低的，讓雇主處于用人單位的地位很可能會因保姆的意外傷害而傾家蕩產(chǎn)，這對于雇主也是不公的。因此，法律應課加給雇主一定的注意義務，強制其為私雇保姆購買意外保險，借以轉(zhuǎn)移或減少雇主風險。若雇主據(jù)購保險，則有可能因違反注意義務承擔高額賠償，這也是對其應有的懲罰。
愿那些為別人提供方便與舒適的保姆們，也能得到社會應有的尊重與保護。
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