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簡析消費者在購買現(xiàn)場基于選擇權(quán)的猶豫權(quán)
簡析消費者在購買現(xiàn)場基于選擇權(quán)的猶豫權(quán)作者：王晴
前不久，筆者在《揭示我國成文法效力自我否定和價值減損消耗的過程》一文中揭示了成文法在從法律原則到不斷地具體化的法律形式的轉(zhuǎn)化和替代中，法律原則的價值和效率被不斷地減損和流失，最后成文法法律步入自我消耗、自我否定和虛無化的怪圈現(xiàn)象。但就消費者權(quán)益保護法付諸于某些地方法規(guī)的立法實踐，也存在著對法律原則通過地方法規(guī)立法的具體法律規(guī)則賦予司法和執(zhí)法確定無疑的指引和指導(dǎo)作用的情況。規(guī)則對原則價值的保存和延伸，關(guān)鍵要看規(guī)則對于法律原則的應(yīng)用是否有必要性和建設(shè)性。2002年8月28日《江西法制報》第三版登載法律咨詢問答《消費者購貨付款后能否當(dāng)場退貨消費者購貨付款后能否當(dāng)場退貨？》問：前不久，我到江西某地一服裝店買衣服，付款后正要離店時，突然覺得衣服的款式還是不太好，就要求退貨。不料，店主卻說，要退貨就得扣下20元的試衣費，否則就不予退貨。請問：店主的做法合法嗎？我該怎么辦？有學(xué)者答復(fù)，根據(jù)我國《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定，消費者享有自主選擇商品或服務(wù)的權(quán)利，享有公平交易的權(quán)利，有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強制交易行為；經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，按照國家規(guī)定或者與消費者的約定，承擔(dān)包修、包換、包退或者其他責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定或者約定履行，不得故意拖延或者無理拒絕�！督魇嵤粗腥A人民共和國消費者權(quán)益保護法〉辦法》第八條第㈤項則進一步明確，消費者在購買商品付款后感到不滿意當(dāng)場提出退貨的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)退還全部價款，并不得收取任何費用。據(jù)此，你有權(quán)當(dāng)場要求退貨，店主的做法是違法的。對店主無理拒絕無償退貨的違法行為，你可向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C關(guān)投訴。工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令店主改正，并可根據(jù)情節(jié)對店主處1萬元以下的罰款。
江西的這個規(guī)定不是對消法的畫蛇添足，很有人性化立法特點。其實它的直接淵源不是消費者的自主選擇權(quán)，而是特殊保護原則。
在一般的買賣和交易中，即時交付或者互為給付的完成以最后履行義務(wù)的一方完成給付義務(wù)為合同實際履行完畢的表面特征（形式上的分界）。除貨物買賣合同法以外（貨物買賣合同有別于消費品買賣），消費者買賣大宗消費品或者現(xiàn)代電子商務(wù)等消費買賣行為中也可能通過口頭要約和承諾的方式進行，則此種情況下依照合同法的一般原理，承諾作出即合同成立，商品在柜臺或營業(yè)場所內(nèi)交付到已經(jīng)付款的消費者手中不但合同已經(jīng)生效而且交易完成，依法不得反悔和毀約。
問題是如果將合同法的一般原則引入消法特殊保護原則時，是否可以將交易完成的形式特征界定在消費者離開交易場所前適當(dāng)?shù)臅r間內(nèi)？這的確是消法特殊法需要解決的問題，單憑消法的規(guī)定即特殊保護原則，法官完全可以作出判決消費者的最終意思表示可以更改或者遲延作出，或者消費者付款后在沒有離開交易場所前仍然可以持續(xù)享有其選擇權(quán)的猶豫權(quán)，即合同最終沒有達成意思一致而未成立，因為法官可以依特殊法的特殊保護原則傾向消費者的權(quán)利保護。同時在合同法的一般原理中，也可以從探察當(dāng)事人抽象的目的意思和效果意思的分別來抵消和對抗已經(jīng)完成的以行為方式表意的效力。(www.htc668.com)最后法官認(rèn)為消費者在離開交易場所前基于選擇權(quán)的猶豫權(quán)而最終作出的那個意思表示——放棄交易的意思表示有效。判決買賣合同未成立。然而，這一司法實踐對法官的要求很高，現(xiàn)實中很難達到，至于執(zhí)法人員（如工商12315人員）和其他一些準(zhǔn)司法人員（如民間調(diào)解組織及消費者協(xié)會等）因為沒有判決權(quán)，幾乎沒有依據(jù)如此抽象的法律原則來調(diào)處消費爭議的可能。那么往往只能在特殊法沒有特殊規(guī)定的規(guī)則時（不是特殊保護原則），需要返回尋找法律的一般原則和規(guī)則，那就是承諾到達合同成立生效的規(guī)則和合同必須遵守原則。在此情況下消費者付款和商品交付后要求撤銷買賣的行為顯然屬于單方毀約行為，而如果不能舉證商品的瑕疵或三包的理由時，法律是不予支持的。
這是一個很難把握的分界線——筆者姑且用“特殊保護的縱深發(fā)展”來表述，當(dāng)然也可以用“持續(xù)的基于選擇權(quán)的猶豫權(quán)”來說明，一方面基于消費者對所認(rèn)購的商品的了解需要一個時間的域值，另一方面消費者對商品的有關(guān)知識欠缺以及經(jīng)濟上的弱勢與經(jīng)營者之間構(gòu)成不平等在商品買賣時產(chǎn)生窘困心理反應(yīng)和盲目認(rèn)識，法律有必要給予消費者一個遲疑表意時機作為特殊保護原則的關(guān)照和體現(xiàn)。是否將特殊保護原則化為具體的法律規(guī)則？其實最終取決于地方經(jīng)濟實力和人文文化等因素對經(jīng)營者和消費者權(quán)利的平衡和實質(zhì)公平的考慮，是否偏重于實質(zhì)公平而讓度甚至減損形式公平，最終歸結(jié)到公平和效率的沖突。如果形式公平被打破，毀約行為就失去形式上的分界和原則上的限制而泛濫，交易的安全和效率會因為遷就消費者的利益而普遍降低；但如果經(jīng)營者的意識比較成熟于保護消費者權(quán)利的實質(zhì)公平，自覺性主導(dǎo)的低訴訟率甚至無摩擦糾紛可以彌補經(jīng)濟流轉(zhuǎn)速率。那么最好就是有江西省這樣的地方法規(guī)，依據(jù)消法的特殊保護原則作出對消費者權(quán)利特殊保護的規(guī)則。
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