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環(huán)境法存在何以可能
環(huán)境法存在何以可能岳林
一環(huán)境法存在——實然性要求
“我們不要過分陶醉于我們?nèi)祟悓ψ匀唤绲膭倮麑τ诿恳淮芜@樣的勝利，自然界都對我們進行報復，每次勝利在第一線都確實取得了我們預期的結(jié)果，但是在第二線和第三線都卻有了完全不同的出乎意料的影響，它常常把第一個結(jié)果重新消除�！倍鞲袼沟脑捳f明了人的認識有限性，就因為人的認識有限性所以導致人類對科學技術(shù)的崇拜。也是因為此，世界環(huán)境才日益惡劣。導致了人的原有自然權(quán)利如生存權(quán)，健康權(quán)等受到自然的威脅。因而人必須認識和正確的運用自然規(guī)律，學會認識人的干涉后果。人類不是沒有意識到，而是沒有足夠的去認識和重視。這是人性的癖好：趨利避害。正如恩格斯說的那樣，人因為認識有限性，所以也只能在第一線取得預期效果。因而人有的時候只會看見眼前的利益，而忽視了利益背后潛在的“害”。
�。ㄒ唬┉h(huán)境危害——大自然對人的回應
人與環(huán)境的對立統(tǒng)一關(guān)系始于人類誕生。環(huán)境問題大體上經(jīng)歷了四個階段
1、環(huán)境問題萌芽階段（工業(yè)革命前）
人類在這一過程中，主要是利用環(huán)境，而很少有意識的改造環(huán)境。主要產(chǎn)生的環(huán)境問題是：由于人口的自然增長和盲目的亂采亂捕，濫用資源而造成生活資料缺乏，引起饑荒。隨著農(nóng)業(yè)和畜牧業(yè)的發(fā)展，人類改造環(huán)境的作用也明顯的表現(xiàn)出來，如加大量砍伐森林，破壞草原，刀耕火種，盲目開荒，往往引起嚴重的水土流失，興修水利，不合理灌溉，往往引起土壤的鹽漬化，沼澤化，以及某些傳染病。此階段出現(xiàn)的環(huán)境問題主要是生態(tài)破壞型的。
2、環(huán)境發(fā)展惡化階段（工業(yè)革命至二十世紀五十年代）
此階段由于蒸汽機的發(fā)明和廣泛使用出現(xiàn)的惡化現(xiàn)象，主要表現(xiàn)為：城市和工礦區(qū)的工業(yè)企業(yè)排出大量的廢棄物，污染環(huán)境，使污染事件不斷發(fā)生，如1873年12月、1880年1月、1882年2月、1891年2月，英國倫敦多次發(fā)生有毒煙霧事件。十九世紀后期，日本足尾銅礦區(qū)排出的污水污染了大片農(nóng)田。工業(yè)在生產(chǎn)過程中排出的“三廢”，都是生物和人類所不熟悉，難以降解、同化和忍受的。
3、環(huán)境問題的第一次高潮（二十世紀50年代至80年代）
20世紀50年代，震驚世界的公害事件接連不斷。1952年12月的倫敦煙霧事件，1953年至1956年日本的水俁病事件，1961年的四日市哮喘病事件，1955—1972年的骨痛病事件。其原因是由：人口迅猛增長，都市化加快，工業(yè)不斷集中和擴大，能源的消耗增大。
4、環(huán)境問題的第二次高潮（二十世紀80年代以后）
一是全球的大氣污染如“溫室效應”，臭氧層破壞和酸雨，二是大面積生態(tài)破壞，如大面積森林被毀，草場退化，土壤侵蝕和荒漠化，三是突發(fā)性的嚴重污染事件迭起。如印度博帕爾農(nóng)藥泄漏事件，蘇聯(lián)切爾諾貝利核電站泄漏事故，萊因河污染事件等。
造成上述原因：（1）人類認識的有限性；（2）市場的缺陷：市場不能精確的反映出環(huán)境的社會價值是由以下幾個原因造成：第一，由于很難區(qū)分和履行對環(huán)境的所有權(quán)及其使用權(quán)，所以不存在環(huán)境的市場。而價格不能體現(xiàn)污染物的有害影響，結(jié)果導致大量的污染。第二，一種資源的某些用途（如熱帶雨林）能夠出售，而其他用途（如它對流域的保護）卻不能，由于不能出售的用途經(jīng)常被忽視，因此導致資源的過度使用。第三，開放的資源使它們可為所有人所開發(fā)使用。第四，個人和團體對環(huán)境的影響或使其免遭破壞的低成本方法缺乏了解。（3）政策失誤，世界銀行指出，政府的勞動有時候鼓動低效能，而這些低效能反過來又會引起環(huán)境的毀壞。例如，對農(nóng)業(yè)能源的投入和對砍伐森林和開發(fā)牧場實行補貼，公共部門排污不可能承擔責任，按補貼的價格提供一些服務以及公共土地和森林的低微管理學。由于這些政策的失誤，可能會增加由于該缺陷引起的環(huán)境破環(huán)。
�。ǘ┉h(huán)境問題的對處方面的困難
臺灣學者葉俊榮，從行政對其它行政管理領(lǐng)域的比較中，較為全面地概括人類在采取措施對處環(huán)境問題時，該問題表現(xiàn)出的四項特點：
1.是“科技關(guān)聯(lián)性”，葉教授認為，環(huán)境行政往往涉及濃厚的科技關(guān)聯(lián)導致決策風險的提高。在時間的壓力與特定的時空條件下，不能行為或不行為，由于咨訊的欠缺，決策的對錯都是很難判斷的。事后也難驗證。因此形成了所謂“決策于未知之中”的情形。他也指出，科技背景的因素也容易造成決策者力求慎重而不敢負責任，從而發(fā)生拖延決策的現(xiàn)象。此在科技背景的牽扯下，環(huán)境主管機關(guān)對污染者的要求，往往必須在可行性或技術(shù)的現(xiàn)有上作出的舉證，而對此最為清楚的污染者，卻以逸待勞的質(zhì)疑主管機關(guān)的管制措施，造成環(huán)境管制上行政主管機關(guān)占了推動科技發(fā)展的火車頭。
2.“利益沖突”，葉教授認為，由于環(huán)境行政往往觸及相當廣泛的利益沖突，造成環(huán)境行政上數(shù)量空間的擴大，也容易導致驗證困難與決策拖延等現(xiàn)象。此外，環(huán)境問題所涉及廣泛的利益沖突，也與環(huán)境品質(zhì)具有“公共”的性質(zhì)，容易在交易過程中制造社會成本，以及誤導資源有效使用的方向有關(guān)。
3.是“隔代平衡”，葉教授認為，環(huán)境行政的核心問題，是資源的使用與配置，而由于現(xiàn)今通行的資源使用與配置的方法，有許多不可恢復或恢復困難的，因而造成這一代人作決策，而由下一代人承擔后果的“隔代平衡”問題。由于隔代平衡問題的存在，在環(huán)境行政上容易衍生代表危機的發(fā)生，以及倫理意味濃厚的現(xiàn)象。而由于上一代對下一代的強勢影響作用，環(huán)境決策有時在資源使用后果預測控制上，則顯得更為重要。
4.是“國際關(guān)聯(lián)”，葉教授進一步分析認為，在國際關(guān)聯(lián)的特點下，環(huán)境行政容易衍生外交，國防及國際勢力介入，造成環(huán)境問題的復雜化。所以環(huán)境問題因應制定在考慮到國際格局時也必須做出相應的修正和調(diào)整。
從古至今環(huán)境問題都或隱或明的對人類做出回應，從近現(xiàn)代，環(huán)境污染問題由局部到整體，由國家到世界都成為一個普遍關(guān)注的問題，從污染嚴重到環(huán)境問題對處困難，無一不是人類當今的一大難題。環(huán)境問題的存在于解決環(huán)境問題的困難性的沖突需要環(huán)境法理論去指導和解決�，F(xiàn)有的環(huán)境法已經(jīng)不足以解決現(xiàn)有問題。傳統(tǒng)的觀點也適應不了科學技術(shù)的發(fā)展。經(jīng)濟技術(shù)的過度發(fā)展膨脹也造成人們當前思維混亂。如前所述多元利益的沖突導致多元矛盾的存在。人類現(xiàn)有思維空間與現(xiàn)有科學技術(shù)發(fā)展所帶來需要思維空間差異日益增大，迫切需要新心理論進行指導。
二環(huán)境法存在——應然性要求
法之所以存在，源于經(jīng)驗。這句話從實證上來看理由充足。但是就是因為從經(jīng)驗出發(fā)，導致了法的滯后性和消極性。環(huán)境污染日益嚴重的后果中的原因之一也由于法律的作用調(diào)解和限制不到，造成了現(xiàn)有環(huán)境惡化。要避免此不利后果，需要挖掘中國傳統(tǒng)的道家思想，其自然倫理思想的重要性溢于言表。
追求天人相與，物我相一，神人合德的生生不息，流化自足的宇宙觀。說明中國智者先天先覺的真知灼見，它是超越時空和相對永恒的。它之所以重要是因為它沒有經(jīng)過痛苦的折磨和眾多無可挽回的影響就可以先驗的指導人類應當如何去做，去滿足本體，必然的實現(xiàn)與宇宙統(tǒng)整成互助，同進退，共成長，相自足，與宇宙共同構(gòu)成統(tǒng)一的秩序和法則。
“天人合一”，“天人和諧”等儒家和道家思想都涵含著濃厚的生態(tài)倫理觀，《易經(jīng)》還強調(diào)“萬物合生”的生態(tài)科學思想。儒家思想認為：萬物相育而不相案。道家：道生一，一生二，二生三，三生萬物。孟珂“茍得其養(yǎng)，無物不長，茍失其養(yǎng)，無物不消”；荀況的“天行有常，不為堯存，不為桀亡�！钡慕l(fā)思想和控制自然保持持續(xù)發(fā)展觀；莊子的“物固相與，二類相召”的生態(tài)哲學思想。
天人合一是中國文化、哲學、秩序、倫理思想的主流和依據(jù)，它最早始于《周易》對本體的體悟和表達：元享利貞，意即體用一體。稍后《象》傳解釋說：“天哉乾無，萬物資始，乃統(tǒng)天。乾道變化，各正性名，保全大和，乃利貞。”可謂將體用關(guān)系表述得淋漓盡致，并將天人合一的思想的總綱出示給人性——乾、變、性、命、和。從而使本體論、生成論、存在論、本質(zhì)論、價值論、合為一體。然而未對人類作具體要求�！断蟆放c《文言》繼續(xù)解釋說：“天行健，君子以自強不息�！薄按笕耸�，與天地合其德，與日月合其明，與四時合其序，與鬼神合其吉兇，先天而無弗違，后天而奉天時”。
由以上可知，天人合一有以下特點：
其一，本體是一。中國天人合一思想不是現(xiàn)象化的研究或歸納結(jié)論，而是中國人對本體，體悟，直覺所知的真意。故合一不是現(xiàn)象的合一，也不是功利、目的論的合一，而是本原，起源，具有必然，相化的合一。
其二，體用一體的一，宇宙世界是由本體發(fā)端的，故世界雖有形形色色，千差萬別，然總而言之，均不過是本論之變相。此變與彼變，前變與后變，此相與彼相，種相與屬相，只是變之后果的差別，其實是一。
其三，能覺與所覺的一，人為萬物之靈秀，而人具有能覺的智慧。此智慧乃本體變相后日日息息，自足之結(jié)果，故它與本體，是相近的，與世界之相亦是交相感應的，將人所具之智慧的運行，交感與本體與諸相則達于真覺之境地。
其四，實然與本然的價值取向的歸一，實然世界由于被變相，故一直被氣質(zhì)之性所熏染，此乃人與本然為一的阻隔，亦導致了人與自然的二致。因此，為重新歸入天人合一，流化不已的真必然之境，作為萬物之靈秀的人類負有最高的使命，主顯天命之性，除去熏染的阻隔，求真知，真覺，真念，與宇宙生生不息，同時而自強不息，不斷改善。
由是可知，中國文化實已在幾千年前就已經(jīng)提出了人與自然相一，相與，相自足的認真的，嚴肅的超越的框架體系。它是大智慧，大覺悟的賦出，亦從根本上殺出了中國文化田園式的特征，也使這個東亞大地基本上保持了長達數(shù)千年之久的和諧，宜人，宜物的美的天、地、人物和睦相處的時空特點。在混亂，失去真覺，育于形式，盲于世俗，不務正業(yè)的西方哲學一步步地把西方樂境變成焦土的時候，東方哲學以其不拔其矢志的堅韌，仍苦苦追尋著宇宙秩序的必然途徑及流向。陶樂在須叟不可離，與自然、自性與心靈，體與用之中。不為鼓噪所動，不為外物所誘，不為聚樂所惑，不為功利所移。可以說中國的生態(tài)哲學也給人類提供了一個理想的王國，一個去向，一種動力。盡管很難達到，但也為人類應該何去何從提供了一個模式：人與大自然和諧。
中國生態(tài)哲學為人類生存提供了一個應然性要求，現(xiàn)存關(guān)于環(huán)境法作為應然性要求的外化形勢不足以與現(xiàn)代科學技術(shù)發(fā)展帶來的污染相抗衡了。
三環(huán)境法理念——打破傳統(tǒng)法的理念模式
所謂的理念就是一種理想的，永恒的精神性的普遍范例。環(huán)境法理念，就是關(guān)于環(huán)境法的各種理想的，永恒的普遍范例。就此，先看什么是環(huán)境法。
我國學者對環(huán)境法定義如下：
環(huán)境保護法是由國家制定或認可的，由國家強制力保證其實施執(zhí)行的，調(diào)整因保護和改善環(huán)境而產(chǎn)生的社會關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。
環(huán)境法，是由國家制定或認可的，由國家強制力保證其實施的，調(diào)整生態(tài)經(jīng)濟社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。
我國學者從不同角度對環(huán)境法給予一定的說明，但都有一定的缺陷。從其保證實施的機關(guān)看，都是國家，國家是利益的集合體，它所代表的利益是有局限性和局限性內(nèi)的廣泛性特點。之所以說其是局限性，因為它所代表的是國家的最根本利益，局限性內(nèi)的廣泛性是因為一個國家內(nèi)的利益多元化。出現(xiàn)廣而不專的特點。馬驤聰教授僅把對象定于社會關(guān)系，范圍過于狹隘。對于環(huán)境法定義很難有一個定論。因為只要有定義必然對其反映的實然性進行弱化，而同時又不得不對其進行定義：環(huán)境法是指由公共信托機關(guān)制定或認可，基于廣大信托者利益所具備的權(quán)威保證實施，使人際，域間關(guān)系趨于完美和諧和平衡的法律規(guī)范的總和。所謂的公共信托，則是由自然人將自然的環(huán)境權(quán)交于某一部門去幫助實施。人際指人與人之間的關(guān)系，域際指人與事物，事物與事物之間的關(guān)系�；诖硕x首先應對傳統(tǒng)法理念模式進行分析解構(gòu)。
（一）思維模式的變革：
傳統(tǒng)的法的觀念仍然是人與人之間的關(guān)系，其牽扯到自然也不過是為人服務。這就陷入了定向的思維。并以習慣沿襲下來以為這就是常態(tài)，凡違反這樣的常態(tài)，往往被看作異態(tài)，就要受攻擊，并將其扼殺在搖籃中。從古代，這種方式還反映著現(xiàn)實經(jīng)驗的東西。�？略�(jīng)把理論放于第二位，把分析放于第一位。就遭到很多人的攻擊，說其異化�，F(xiàn)有理論知識只能供參考，而需要你用更多的知識去懷疑。防止走入一個怪圈。當我們習慣于怪圈的時候，其是我們本身就不是生活在現(xiàn)實的世界里，而是生活在都是“幻覺”的理論。就像人們居住在黑洞里那樣，每個人都習慣于黑洞，假如有一縷光線，對于大部分人來說是不適應的，而對于小部分人來說，他們就試著去適應。對于環(huán)境法作為一部新興學科，其主體，其調(diào)節(jié)模式及功能作用，不能用原來傳統(tǒng)的觀點去認識。因而我們應該用非對象思維方式去認識。對于環(huán)境法非對象思維模式就是要用人非人、物非物的思維方式去看待，用主體的客體化及客體的主體化的觀點去看，去認識。
�。ǘ﹥�(nèi)容的變革
1其主體不同于其他法律主體：對于環(huán)境法主體，應適用主體的客體化，及客體的主體化。人在此過程中要有所為，和有所不為。其達到的目的是域際，人際之間的平衡協(xié)調(diào)。生態(tài)人的存在成為必要。所謂生態(tài)人，是指以追求生態(tài)利益為唯一目的的人，其抽象出“生態(tài)人”的原因有：其一，面對日益深入的環(huán)境危機與生態(tài)危機，愈來愈多的自然人之意識到若再不以生態(tài)利益為目的，人類將無復存在，整個地球環(huán)境將毀于一旦。其二，在社會理論邏輯中，社會人類進化正是根據(jù)自然人有不同的需求和利益，其三，由市民理論與商人理論歸納出市民與商人。依同樣的邏輯，我們也將關(guān)注生態(tài)利益之人抽象為“生態(tài)人”。其四，由法律發(fā)展過程，從私法—社會法—生態(tài)法過程，法律在人的模式上亦是從市民—社會人—生態(tài)人的過程。其五，自然權(quán)利的實現(xiàn)。我們描述的生態(tài)人，具有如下特征：（1）生態(tài)人是理性人；（2）生態(tài)人是以生態(tài)利益為目的的理性人；（3）生態(tài)人是以追求生態(tài)利益作為唯一目的的。
2內(nèi)容權(quán)利的變革：環(huán)境權(quán)是自然賦予人之權(quán)利。表現(xiàn)在；
�。�1）環(huán)境權(quán)是一項基本人權(quán)
何謂人權(quán)？根據(jù)自然權(quán)理論者的觀點，人之作為人擁有的平等、自私、自主、自尊、自衛(wèi)之類的“本性”宣布為權(quán)利，按照邏輯，本性權(quán)利就是自然權(quán)利。自然權(quán)力是與生俱來的。既然自然權(quán)力就是超越實在法而存在，并且是不可剝奪的。既然，本性是人所共有的，而且表現(xiàn)了人之作為人的基本現(xiàn)實，那么，本性的權(quán)利就是人所共有的。所以自然權(quán)利或本性權(quán)利，就是人權(quán)。
環(huán)境權(quán)是一項基本人權(quán)，則認為環(huán)境權(quán)具有如下特征：第一，環(huán)境權(quán)是一種超越實在法而存在的，并且是不可剝奪的。人之作為人，在于天生萬物，人作為自然的一部分，可以享用萬物。第二，環(huán)境權(quán)的核心是生存權(quán)。
�。�2）環(huán)境權(quán)是一種物權(quán)
第一，環(huán)境權(quán)是一種環(huán)境要素之歸屬的權(quán)利，第二，環(huán)境權(quán)是絕對環(huán)境要素之歸屬的權(quán)利。
�。�3）環(huán)境權(quán)是一種人格權(quán)
第一，環(huán)境權(quán)的基礎(chǔ)是生命權(quán)，生命權(quán)是自然人以其性命維持和安全利益為內(nèi)容的人格權(quán)。第二，環(huán)境權(quán)涉及到身體權(quán)的利益。第三，環(huán)境權(quán)是一種健康權(quán)。
�。�4）對于自然來說，人應作為自然的代理人，在其受損害或污染是為其主張權(quán)利。其權(quán)利之地位與自然中的人的權(quán)利具有等同的地位。
四環(huán)境存在可能性的必然性的要求
現(xiàn)有的環(huán)境法存在何以被忽略，除以上論述的原因之外，就是與人類利益關(guān)系距離遠。人類經(jīng)驗不到，或經(jīng)驗到的地位很少�，F(xiàn)存的環(huán)境法律制定者國家根據(jù)其自身的利益制定出環(huán)境法條例，這屬于可能性法律，只有得到普遍遵守才能使其為法律。怎樣使現(xiàn)有法律得到應用？其做法如下：
（一）觀念的形成，環(huán)境法觀念的形成至關(guān)重要，形成的途徑為剛性和柔性。對于剛性來說，就是用國家強制力強制形成。我國現(xiàn)有形成以這種方式的如計劃生育。(www.htc668.com)其二就是柔性，就是柔性。就是宣傳與教育，讓人們深入其中，體味到污染對人類造成的嚴重后果，自發(fā)的形成這種觀念。
（二）科學技術(shù)的過份信仰導致環(huán)境進一步惡化。因而我們不能過于信仰技術(shù)，技術(shù)帶來了許多益處，但同時也造成潛在的危害。如電腦網(wǎng)絡除現(xiàn)實的電腦輻射外，人的精神也陷入到虛擬的環(huán)境中去，因而，我們在應用技術(shù)的同時，要多方面考慮追求社會綜合的最大利潤。
�。ㄈ┕残磐袡C構(gòu)的設(shè)立。因為對于環(huán)境來說，人對技術(shù)所了解的信息甚微，需要這種機構(gòu)來平衡單個人因了解信息所花費的大量成本。
�。ㄋ模┤伺c自然，人與人之間的博弈，通過公共信托機構(gòu)或國家的介入，使人與自然，人與人之間通過共同的信息，達成合作博弈中的正和博弈取得社會的最大利潤，將環(huán)境污染減至最小。
�。ㄎ澹┳鳛閲一蚬矙C構(gòu)要有意識將人類生活條件及生產(chǎn)模式規(guī)劃地更好更適于自然環(huán)境，必須進行原則性規(guī)定。使人類可持續(xù)發(fā)展。其一，排污不要超過環(huán)境自凈力，其二生產(chǎn)對資源的需求和環(huán)境對生產(chǎn)的供給要平衡。
綜上所述，從實然、應然等角度要求環(huán)境法存在。其存在的可能性之必然性不是偶然，而是社會發(fā)展到今天的必然性要求。環(huán)境法的理論的提出，必須要與現(xiàn)實的情況相一致。環(huán)境法存在的可能性，不僅是公益的事業(yè)，而且是我們自身的權(quán)利得以實現(xiàn)的迫切要求。