論商品房買賣糾紛中懲罰性賠償責任

　　最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律 若干問題的解釋》（以下簡稱《 商品房糾紛解釋》）公布以后，商品房買賣中出賣人存在欺詐行為是否適用《消費者權益保 護法》（以下簡稱《消法》）第四十九條“雙倍賠償”的爭論告一段落。該解釋第八條、第 九條和第十四條具體規(guī)定了出賣人在出賣商品房時應當承擔懲罰性賠償責任的情形，除第十 四條以外，該懲罰性賠償責任被限定在“不超過（買受人）已付購房款一倍”的范圍內(nèi)。這 種規(guī)定“既保護了作為弱勢群體的消費者（買受人），又使不良開發(fā)商受到了應有的懲罰， 從而在受害人和不良房產(chǎn)商之間得到有效平衡，使懲罰性賠償制度控制在一個合理限度，無 疑會促進社會誠信和房地產(chǎn)市場的相對健康發(fā)展”。1?

　　本文擬就《消法》和《商品房糾紛解釋》適用懲罰性賠償責任的區(qū)別以及適用懲罰性賠償責 任的具體情形談談個人粗淺的看法。?

　　一、《消法》和《商品房糾紛解釋》適用懲罰性賠償責任的區(qū)別。

　　首先是主張懲罰性賠償責任的主體范圍不同�！断�法》規(guī)定的主張懲罰性賠償責任的主體只 能是消費者，而非消費者不得主張該權利。2《消法》沒有對消費者的含義作進一步的解 釋 ，1985年6月29日國家標準計量局頒布的國家標準《消費品使用說明總則》規(guī)定：“消費者 是指為滿足個人或者家庭的生活需要而購買、使用商品或者服務的個體社會成員”，據(jù)此結合《消法》各條款，消費者的概念應當包括以下含義：一、消費者是購買商品或者接受服務的人。二、購買商品或者接受服務不是以盈利為目的。三、消費者是指購買商品或者接受服 務的自然人，非自然人不能成為《消法》所稱的消費者。3房屋買賣合同中主張懲罰性賠 償責任的主體是商品房買受人，4買受人是指“在買賣合同中，給付價款并受領買賣的標 的 物的一方當事人”，5該買受人可以是自然人，也可以是法人或者非法人單位。買受人購買商品房的目的可以是為生活消費，也可以是為了投資增值等經(jīng)營行為。作為《消法》調整對 象的消費者和作為《商品房糾紛解釋》調整對象的買受人有交叉的部分，但是二者又是兩個 完全不同的概念。與《消法》相比，《商品房糾紛解釋》擴大了主張懲罰性賠償責任主體的范圍。?

　　其次是賠償數(shù)額不同�！断�法》規(guī)定的賠償?shù)臄?shù)額為消費者購買商品付出的實際價款和損失 （該損失以為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍為限），6且該賠償不以 消費者實際付出的價款為前提條件。7例如，消費者購買的商品價格為一百元，但是由于 某 種原因（例如分期付款）消費者只給付了五十元，還有五十元未付，若經(jīng)營者存在欺詐行為 ，消費者可以要求經(jīng)營者返還五十元已付價款，并且可以請求經(jīng)營者承擔一百元的賠償責任 ，即經(jīng)營者需要承擔共一百五十元的賠償責任。商品房買賣賠償則以買受人已付購房款為條 件，賠償數(shù)額包括已付購房款及利息、賠償損失和不超過已付購房款的一倍。例如，買受人 購買的商品房價格為一百萬元，買受人已經(jīng)給付房屋價款五十萬元，還有五十萬元未付，若 出賣人存在欺詐行為，除要求出賣人承擔已付房款利息和損失外，買受人還可以要求出賣人 返還五十萬元已付價款和承擔五十萬元的懲罰性賠償責任，即出賣人需要承擔共一百萬元的 賠償責任。如果買受人未付房款，則不能向出賣人主張懲罰性賠償責任。?

　　再次是適用范圍不同。根據(jù)《消法》第四十九條的規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應承擔懲罰性賠償責任。按照1990年12月5日《最高人民法院關于貫徹〈民法通則〉 若干問題的意見（修改稿）》第67條的規(guī)定，“欺詐”的含義是指“一方當事人故意告知對 方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺 詐行為”。1996年3月15日國家工商行政管理局頒布的《欺詐消費者行為處罰辦法》第二條 規(guī)定：“本辦法所稱欺詐消費者行為，是指經(jīng)營者在提供商品或者服務中，采取虛假或者其 他不正當手段欺騙、誤導消費者，使消費者的合法權益受到損害的行為”，該辦法第三條、 第四條詳細列舉了那些是欺詐消費者的欺詐行為。而出賣人承擔懲罰性賠償責任則僅限于《 商品房糾紛解釋》第八條、第九條規(guī)定的五種情況，該解釋十四條第（二）項“房屋實際面 積大于合同約定面積的，面積誤差比超出3%部分的房價款由出賣人承擔，所有權歸買受人” 和“房屋實際面積小于合同約定面積的，面積誤差比超過3%部分的房價款由出賣人雙倍返還 買受人”的規(guī)定，也是出賣人應當承擔懲罰性賠償責任的情形。除以上六種情形以外，即使 出賣人有欺詐行為，也不承擔懲罰性賠償性責任，而只能承擔違約等責任。?

　　《消法》對商品未作動產(chǎn)和不動產(chǎn)的區(qū)分，“理論上雖然沒有排除對房地產(chǎn)消費者權益的保 護，但從法律的表述來看，基本上以對與工業(yè)產(chǎn)品相關的消費者利益保護為主，《消費者權 益保護法》的主要配套法律《產(chǎn)品質量法》、《食品衛(wèi)生法》、《藥品管理法》、《化妝品 衛(wèi)生監(jiān)督條例》等，也完全是針對動產(chǎn)而言”8，《產(chǎn)品質量法》更明確規(guī)定建設工程不 適用該法。9因此，與其說《商品房糾紛解釋》規(guī)定的“懲罰性賠償責任是以《合同法》 第 113條和《消法》第49條規(guī)定的懲罰性賠償責任原則為依據(jù)的，但不是對《消法》第49條規(guī) 定的直接適用”10不如說《商品房糾紛解釋》規(guī)定了一套針對商品房不動產(chǎn)買賣中適用 懲罰性賠償責任的制度，這種制度與《消法》的規(guī)定完全不同。?

　　二、買受人主張懲罰性賠償責任的具體情形和若干法律思考。?

　�。ㄒ唬�、出賣人“一房二賣”和在出賣的商品房上設定抵押權情形時買受人主張懲罰性賠償 責任的權利。?

　　對于《商品房糾紛解釋》第八條第（二）項規(guī)定“商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房 屋出賣給第三人”和第九條第（三）項規(guī)定“故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者拆遷 補償安置房屋的事實”的情形，即通常所稱的“一房二賣”、“雙重買賣”或者“多重買賣 ”，該解釋明確規(guī)定出賣人在 “一房二賣”的情形時應當承當懲罰性賠償責任。

　　根據(jù)第八條規(guī)定，買受人主張懲罰性賠償責任應當具備如下條件：一、出賣人和買受人簽訂 的合同合法有效。二、導致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)，買受人無法取得房屋。在具備以上條件時，買受人享有如下權利：一、請求解除合同。二、返還已付購房款和利息。三、賠償損失。四、請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償。買受人所享有的第一項權利和 后三項權利是并列關系還是第

一項權利是后三項權利的前提條件，即買受人是否可以在不主 張解除合同的條件下，單獨主張后三項權利？如果承認買受人在不主張解除合同的條件下主 張后三項權利，則買受人在取得后三項權利后，又享有向出賣人主張合同約定的權利，即請 求出賣人交付房屋和辦理產(chǎn)權手續(xù)。而此時由于房屋已經(jīng)交付第三人或者第三人已經(jīng)取得房 屋產(chǎn)權，出賣人無法繼續(xù)履行與買受人簽訂的合同，則應當承擔不能交付房屋的違約責任。 從以上結果看，買受人根據(jù)同一個合同主張了兩次權利，出賣人根據(jù)同一個合同承擔了兩次 責任，而這兩次權利或者義務不能同時存在。因此，第一項權利應當是主張后三項權利的前 提條件，而非并列關系，即買受人只有在請求解除商品房買賣合同時，才能主張包括懲罰性 賠償責任的后三項權利，而不得單獨主張后三項權利。11?

　　如何理解“合同目的不能實現(xiàn)”和“無法取得房屋”的含義？對買受人而言，其與出賣人簽 訂合同至少應當包括如下幾種目的：一、按照約定的時間取得房屋。二、所取得的房屋能夠 正常使用。三、能夠取得房屋產(chǎn)權。因此，“合同目的不能實現(xiàn)”和“無法取得房屋”可能 包括如下幾種情形：一、出賣人沒有按照約定的時間交付房屋。二、因出賣人履行不能致使 買受人無法取得房屋。三、因房屋質量問題致使買受人無法正常居住。四、因出賣人沒有取 得商品房預售許可證明而無法取得房屋產(chǎn)權。五、因出賣人的其他原因未能在約定或者法定 期限內(nèi)取得房屋產(chǎn)權。第一種是出賣人逾期交房的情形，應當受《商品房糾紛解釋》第十五 條調整。第三種是房屋質量問題，應當受該解釋第十二條和第十三條調整。第四種情形應當 受該解釋第二條和第九條第（一）項調整。第五種情形應當受該解釋第十八條和第十九條調整。而第二種情形應當是該解釋所稱的買受人不能實現(xiàn)合同目的、無法取得房屋的情況。因此，只有在合同簽訂后，出賣人又將該房屋交付給第三人，因出賣人履行不能導致買受人無法取得房屋的，買受人才可以主張懲罰性賠償責任。出賣人和買受人訂立合同后又與第三人 簽訂合同，但是買受人已經(jīng)接收房屋的，則買受人不得主張懲罰性賠償責任。?

　　問題在于如果出賣人和買受人訂立合同后又與第三人簽訂合同，而房屋尚未交付給買受人或 者第三人時，買受人或者第三人是否可以主張懲罰性賠償責任？此時，買受人或者第三人是 否可以實現(xiàn)合同目和取得房屋均處于不能確定狀態(tài)，買受人不能主張解除合同及懲罰性賠償 責任等權利，但是根據(jù)第九條第（三）項的規(guī)定，買受人因出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出 賣給第三人（第一個合同的買受人）的事實，第二個合同的買受人可以主張懲罰性賠償責任。在此情形下，第一個合同的買受人既不能主張該項權利，也不能主張違約責任。因為除第一個合同明確規(guī)定出賣人不得“一房二賣”外，出賣人“一房二賣”的行為并未違法合同的 約定。這種基于簽訂合同順序的不同，而享有不同權利的規(guī)定，對簽訂合同在先的保護反而 不利，讓人感覺匪夷所思。?

　　同時，根據(jù)第九條的規(guī)定，第二個合同的買受人主張懲罰性賠償責任的前提條件是“導致合 同無效或者被撤銷、解除”，在這種情況下，第二個合同的買受人主張的是合同無效還是撤 銷或者解除合同？如果主張合同無效，但是“一房二賣”并非《合同法》第五十二條規(guī)定的 可以主張合同無效的五種情形之一，而且根據(jù)《商品房糾紛解釋》第二條、第九條和《擔保 法》第四十九條第一款的規(guī)定，“導致合同無效”明顯是指出賣人“故意隱瞞沒有取得商品 房預售許可證明的事實或者提供虛假商品房預售許可證明”和“故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押 的事實”的情形。那么買受人只能主張撤銷或者解除合同，而如果主張撤銷或者解除合同僅 僅因為出賣人“一房二賣”，那么第一個合同的買受人也就應當可以同樣的理由主張該項權 利。但是根據(jù)該解釋第八條的規(guī)定該買受人卻不享有任何權利，而只能等待出賣人是否履行 合同，即能否實現(xiàn)合同目的和取得房屋，這顯然對第一個合同的買受人的權利救濟不足。?

　　在“多重買賣”的情況下，即出賣人和買受人訂立商品房買賣合同后又與二個以上第三人簽 訂合同，對于第一個合同買受人而言，若能實現(xiàn)合同目的和取得房屋，則其不得主張懲罰性 賠償責任，而后二個合同的買受人，只要出賣人隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人的事實，則 均可以主張懲罰性賠償責任。若第一個合同買受人不能實現(xiàn)合同目的和無法取得房屋，則前 后三個合同的買受人均可以主張懲罰性賠償責任。?

　　對于第八條第（一）項規(guī)定“商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押 給第三人”的情況，“合同目的不能實現(xiàn)”和“無法取得房屋”應當如何理解？如果合同簽 訂后出賣人未告知買受人而將房屋抵押給第三人，因第三人主張抵押權而無法交付房屋的，當然屬于“合同目的不能實現(xiàn)”和“無法取得房屋”。但是如果買受人取得房屋后，第三人 主張抵押權，是否屬于“合同目的不能實現(xiàn)”和“無法取得房屋”的情形？在這種情況下， 買受人購買房屋的目的不僅是能夠取得房屋，而且也包含第三人不得向其主張任何權利的目的。因此，商品房買賣合同簽訂后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人時，雖然買受人能夠取得房屋，但是由于第三人主張抵押權致使買受人不能正常地占有、使用房屋的，買受人仍然可以主張懲罰性賠償責任。?

　�。ǘ�）、在出賣人未取得商品房預售許可證明情形時買受人主張懲罰性賠償責任的權利 .?

　　商品房買賣屬于財產(chǎn)轉讓，轉讓財物的前提條件是轉讓人對轉讓的標的物享有所有權或者處 分權。所有權是物權的一種，物權公示的方法因動產(chǎn)與不動產(chǎn)的不同而有所區(qū)別。動產(chǎn)物權 以占有作為權利享有的公示方法，以占有之轉移，即交付作為其變更的公示方法。也就是說 ，“動產(chǎn)占有人按公示方式轉讓動產(chǎn)物權，受讓人不知道并且無義務知道其無處分權的，取得了標的物的占有，就取得了物權。原所有人只能對占有人行使賠償請求權，無權要求新占有人返還原物。只有受讓人惡意取得時，才不受公信力的保護�！�12與之相反，不動產(chǎn)物權轉讓時，出賣人對標的物是否享有所有權或者處分權不以占有為公示方式，而以登記和登 記之變更作為權利享有與變更的公示方法。13因此，出賣人有義務告知買受人其對轉讓 的財物是否享有所有權或者處分權。?

　　在預售商品房買賣合同中有如下特點：一、商品房在買賣合同訂立時房屋尚未建成。預售方在未取得房屋所有權時就已出賣房屋，買受人在房屋尚未建成就已支付價款。二、對預售方 主體的特殊要求。由于第一個特點的存在，為了保護買受人的利益，不能不限制預售方的資 格。14我國《房地產(chǎn)管理法》第四十四條第一款規(guī)定，商品房預售時應

當符合下列條件，即取得土地使用權證書，持有建設工程規(guī)劃許可證，投入開發(fā)建設的資金達到工程建設總投 資的百分之二十五以上及已經(jīng)確定工程進度和竣工交付日期、取得商品房預售許可證明。據(jù)此可知，預售方在預售商品房時如果符合上述四項條件，雖然預售方?jīng)]有取得房屋所有權，但是仍然對預售的房屋享有處分權。因而上述四項條件就是商品房買賣的一種公示方式，其核心條件是預售方取得土地使用權證書和商品房預售許可證明。?

　　在預售商品房時，預售方為證明其對出售的房屋享有處分權，預售方就應當承擔告知買受人其是否取得商品房預售許可證明的義務。1994年11月15日建設部發(fā)布的《城市商品房預售管理辦法》第九條規(guī)定：“開發(fā)經(jīng)營企業(yè)進行商品房預售，應當向承購人出示《商品房預售許可證》。售樓廣告和說明書必須載明《商品房預售許可證》的批準文號。未取得《商品房預 售許可證》的，不得進行商品房預售”。?

　　《商品房糾紛解釋》將《房地產(chǎn)管理法》規(guī)定的預售方預售商品房的四個條件變更為一個條件，即商品房預售許可證明，其目的在于“區(qū)分司法審判權和行政管理權的不同職能”，對 于預售方資格的審查只限于“看其是否取得商品房預售許可證明，對其他預售條件的審查主要時行政管理部門的權限”。15這種改變減輕了買受人的審查義務，除以上原因以外， 還 在于商品房買賣畢竟是涉及到方方面面的法律問題，而一般買受人不具備這方面的知識。?

　　然而，買受人是否承擔審查預售方是否取得商品房預售許可證明的義務？從《商品房糾紛解 釋》第二條和第九條第（一）項規(guī)定的內(nèi)容分析，承擔如實告知買受人是否取得商品房銷售 許可證明只是出賣人單方面的義務，買受人不承擔審查出賣人是否取得商品房預售許可證明的義務，或者說，從現(xiàn)有法律規(guī)范中看不出出賣人有承擔這種義務的規(guī)定。如果買受人在明 知出賣人沒有取得商品房預售許可證明的情況下，與出賣人簽訂合同并且主張懲罰性賠償責任，其請求能否得到支持？16如果得出肯定的結論，那么就會在房地產(chǎn)界出現(xiàn)“王海現(xiàn)象”。

　　根據(jù)物權原理，由于動產(chǎn)物權以占有為公示方法，為保證買受人的利益，故存在善意取得，而在房屋等不動產(chǎn)的買賣中，由于不動產(chǎn)物權以登記為其公示方法，交易中不至誤認占有人 為所有人，故根本不存在善意取得的問題。17換言之，在動產(chǎn)買賣中，買受人所承擔的義務是審查出賣人是否占有轉讓的標的物，這種占有包括直接占有和間接占有。買受人在盡到了審查義務的情況下，出賣人對轉讓的占有標的物沒有所有權或者處分權，買受人可以通過 兩種方式實現(xiàn)其合同目的：一是經(jīng)權利人追認或者無處分權的人在訂立合同后取得處分權， 使該合同成為有效的合同。18二是在經(jīng)權利人不追認或者無處分權的人在訂立合同后沒 有取得處分權時主張善意取得。如果以上兩種方式不能實現(xiàn)，則買賣合同無效，買受人得請 求出賣人返還價款和承擔違約責任。如果買受人在出賣人沒有占有轉讓的標的物情況下，與出賣人簽訂合同，應當認定買受人未盡到審查義務。從《消法》的角度分析，消費者未盡到 審查義務而購買了經(jīng)營者沒有所有權或者處分權的商品，即便經(jīng)營者有欺詐行為，消費者也不得主張懲罰性賠償責任。就房屋等不動產(chǎn)買賣而言，買受人在購買出賣人轉讓不動產(chǎn)時， 應當審查出賣人是否享有所有權或者處分權，出賣人享有處分權的標志之一是房屋產(chǎn)權證。如果買受人在未查清出賣人是否享有所有權或者處分權的情況下，與出賣人簽訂了房屋買賣 合同，由此造成的損失應當按照雙方的過錯程度承擔責任。香港的房地產(chǎn)業(yè)的法律規(guī)定，“ 賣方就該物業(yè)提交良好產(chǎn)權證明，賣方需向買方證明賣方對該物業(yè)的地權，并為證明產(chǎn)權提 供必要的契據(jù)、地權文件、遺囑和公開記錄的副本，所需費用自己承擔。買方可以用視察和 審閱方法核對上述地權，但費用自己負擔”。19因此，對房屋等不動產(chǎn)買賣，不但出賣人應當承擔告知買受人其對轉讓的標的物享有所有權和處分權的義務，買受人也應當承擔相應 的審查義務。就商品房預售而言，買受人應當承擔審查出賣人是否取得商品房預售許可證明 的義務。?

　　問題的焦點是買受人的這種審查義務應當盡到何種程度？如果買受人在詢問預售方是否商品 房預售許可證明時，預售方僅稱其已取得商品房預售許可證明而未予出示，或者預售方以某 些正當理由稱其現(xiàn)在無法出示，但是實際預售方并未取得商品房預售許可證明，對這種情況 可否認定買受人已經(jīng)盡到了審查的義務呢？如果買受人在沒有最終確認預售方是否取得商品 房預售許可證明的情況下購買了預售方的商品房，而預售方也確實不符合法律規(guī)定的條件， 那么除預售方承當相應的責任外，買受人是否也應當承擔因未盡到義務的責任？在這種情況 下，買受人是否還享有主張懲罰性賠償責任的權利？

　　本人認為買受人已經(jīng)盡到審查義務的外在表現(xiàn)是：已經(jīng)看到出賣人取得的商品房預售許可證 明，并有理由相信該商品房預售許可證明是國家相關部門頒發(fā)的。20如果出賣人出示的虛假 的商品房許可證明，則買受人基于對國家機關公信力的信任，應當認定其已經(jīng)盡到審查義務 .除以上情況以外，買受人在沒有盡到審查義務和明知出賣人沒有取得商品房預售許可證明 的情況下與出賣人簽訂了商品房買賣合同，其不享有主張懲罰性賠償責任的權利，而只能主 張合同無效和請求出賣人返還已付購房款及利息。?

　　注釋：?

　　?1、陳成建：《談對商品房買賣糾紛中懲罰性賠償責任的認同》，載《人民法院報》2003 年5月30日，第3版。?

　　?2、《消法》第二條規(guī)定：“消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務，其權益受本法保護；本法未作規(guī)定的，受其他有關法律、法規(guī)保護”。?

　　?3、參見王利明：《消費者的概念及消費者權益保法的調整范圍》，載《政治與法律》200 2年第2期，第4-5頁。?

　　?4、《商品房糾紛解釋》第一條規(guī)定：“本解釋所稱的商品房買賣合同，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)（以下統(tǒng)稱為出賣人）將尚未建成或者已竣工的房屋向社會銷售并轉移房屋所有權于買受 人，買受人支付價款的合同”。?

　　?5、王利明：《消費者的概念及消費者權益保法的調整范圍》，載《政治與法律》2002年 第2期，第4頁。?

　　?6、《消法》第四十九條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用 的一倍”。?

　　?7、參見蔣德海：《退一賠一與消費者權益保護法不符》，載《人民法院報》2003年4月10 日，第3版。?

　　?8、周珂：《論房地產(chǎn)消費者權益保護》，載《法學家》1999年第6期，第38頁。

?

　　?9、《斯特拉斯堡公約》、《產(chǎn)品責任指令》等對消費者保護的國際性法規(guī)明確規(guī)定消費 品 主要是指工業(yè)制成品，而不包括不動產(chǎn)。本人不反對加大對商品房買受人的保護力度，只是 在《商品房糾紛解釋》出臺以前，出賣人承擔懲罰性賠償責任是“應有法”和“實有法”的 問題。?

　　?10、《最高人民法院副院長黃松有就商品房買賣合同糾紛適用法律司法解釋答記者問》，載《人民法院報》2003年5月7日，第2版。?

　　?11、《消法》與此不同。根據(jù)《合同法》第五十四條的規(guī)定，買受人對受欺詐而訂立的 合同 有權請求變更或者撤銷。如果買受人不主張撤銷合同，可以僅就價款等合同的某些方面請求 變更；如果認為雙方簽訂的合同不損害其根本利益，也可以在主張合同有效有效的前提下，單獨請求出賣人承擔《消法》第四十九條規(guī)定的懲罰性賠償責任。?

　　?12、張俊浩主編：《民法學原理》，中國政法大學出版社 1997年7月，第344頁。?

　　?13、參見梁慧星、陳華彬編著：《物權法》，法律出版社 1997年9月，第71頁。?

　　?14、參見郭明瑞、王軼著：《合同法新論 分則》，中國人民政法大學出版社1997年， 第69-69頁。?

　　?15、《最高人民法院副院長黃松有就商品房買賣合同糾紛適用法律司法解釋答記者問》，載《人民法院報》2003年5月7日，第2版。?

　　?16、在集體所有的土地上開發(fā)的房屋，開發(fā)商為規(guī)避法律往往與買受人簽訂“投資代建協(xié)議 ”，該協(xié)議實質就是商品房買賣合同。大部分買受人也明知開發(fā)商沒有取得商品房預售許可 證明，仍然與出賣人簽訂合同。在這種情況下，買受人是否有權主張懲罰性賠償責任？?

　　?17、參見梁慧星、陳華彬編著：《物權法》，法律出版社 1997年9月，第185頁。?

　　?18、關于《合同法》第五十一條關于無權處分的效力問題，目前主要有三種觀點：無效說、有效說、效力待定說，其中效力待定說為通說。但是根據(jù)《商品房糾紛解釋》第二條、第九條和第十條規(guī)定，該解釋對無權處分持無效說，值得關注。具體文獻可參閱米�。骸稄�< 最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋>看物權變動原 則的司法創(chuàng)制》，載《人民法院報》2003年5月23日，第3版。?

　　?19、王新建主編：《香港民商法實務與案例 香港房地產(chǎn)法實務》（上冊），人民法院 出版社，第88頁。?

　　?20、考慮到實際可操作性和為避免雙方當事人在發(fā)生糾紛時各執(zhí)一詞，商品房銷售許可證明復印件應當作為合同附件附于合同之后。

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