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用公司法規(guī)制上市公司關(guān)聯(lián)交易
中國人民大學(xué)張慧穎
在我國上市公司當(dāng)中，由于股權(quán)相對集中，不公平關(guān)聯(lián)交易損害廣大中小股東利益的問題顯得尤為突出。如公司上市后變更募集資金投向，收購大股東資產(chǎn)，大股東借機占用上市公司資金；大股東利用垃圾資產(chǎn)向上市公司套現(xiàn)；上市公司在大股東操縱下為其提供擔(dān)�；蛸J款等等，違反了法律的公平原則。那么該如何用《公司法》來規(guī)制上市公司關(guān)聯(lián)交易行為呢？
加強控股股東的義務(wù)和責(zé)任首先，要明確少數(shù)股東的誠信義務(wù)和民事賠償責(zé)任。
西方國家均對控股股東課以誠信義務(wù)，只要控股股東對公司施加某種可能對公司或小股東利益構(gòu)成威脅的行為，就要受到誠信義務(wù)的規(guī)制。誠信義務(wù)主要包括兩個方面：一是注意義務(wù)，即在對某一經(jīng)營事項進行決策時，控股股東必須做到小心謹(jǐn)慎，二是忠實義務(wù)，即對控股股東課以一些禁止性的規(guī)定，如禁止內(nèi)部人交易或擠出式兼并交易等。
我國公司法只對董事等高管人員作了一些禁止性規(guī)定，如禁止侵占公司財產(chǎn)、禁止自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)等，這些可看作是董事對公司所應(yīng)承擔(dān)的忠實義務(wù)，而對控股股東的誠信義務(wù)則未涉及。
為了保護中小股東和公司債權(quán)人的利益，有必要在《公司法》層面上規(guī)定控股股東的民事賠償責(zé)任，作為其違反誠信義務(wù)對公司造成損害的事后救濟。
其次，對公司債權(quán)人利益的保護可以使用以下原則：1
、揭開公司面紗原則（PiercingtheCorporateVeil）在
現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，公司人格獨立和股東有限責(zé)任的絕對化，在實現(xiàn)其保障投資者利益的同時，帶來了一定程度的負(fù)面效應(yīng)。如在母子關(guān)系當(dāng)中，母公司為追求自身利益的最大化，與子公司發(fā)生不公平關(guān)聯(lián)交易，占用子公司資產(chǎn)，而在被債權(quán)人追訴時，母公司卻可將子公司作為盾牌，金蟬脫殼，逃避責(zé)任。為此，美國創(chuàng)設(shè)了“揭開公司面紗原則”，后來被英、德、日等國家繼受。該法理在大陸法系國家又稱為“公司人格否認(rèn)”（Dis-regardoftheCorporateentity）。
揭開公司面紗原則，是指在肯定公司具有法人人格的一般前提下，在特定法律關(guān)系中，基于特定事由（如公司成員濫用有限責(zé)任原則），刺穿公司的“法人”面紗，否定其具有獨立的法人人格，將公司與股東視為同一主體，由股東對公司債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任，從而達到保護債權(quán)人的目的。
我國《公司法》采取的是嚴(yán)格的有限責(zé)任和公司法人人格獨立制度。這種立法上的絕對化使得面對公司人格的濫用，法官無能為力，只能“望洋興嘆”。因此，有必要引進“公司人格否認(rèn)”這一法理，以解決法律的公平正義價值被扭曲情況下立法上的尷尬。
2、深石原則（DeepRockDoctrine）“
揭開公司面紗原則”解決的是當(dāng)股東有限責(zé)任制度因股東的私利而被濫用時，如何保護公司債權(quán)人合法權(quán)益的問題，那么在子公司破產(chǎn)或無力清償時，母公司作為子公司的債權(quán)人與子公司其他債權(quán)人之間的權(quán)益如何平衡呢？為了解決這一問題，美國法院在Talorv.StandardGas＆ElectricCo.一案中創(chuàng)設(shè)了“深石原則”，作為“揭開公司面紗原則”在破產(chǎn)法上的深化。
按照“深石原則”，如果母公司對子公司從事了以下幾種不合法行為———資本不足、違背誠信義務(wù)而濫用控制權(quán)、實質(zhì)上無視獨立法人主體及資產(chǎn)混同等，導(dǎo)致子公司破產(chǎn)或無力清償時，母公司對子公司的債權(quán)要劣后于子公司的其他債權(quán)人獲得清償。這一原則，一方面能夠防止母公司在子公司破產(chǎn)前，為自身利益之需要，故意通過借貸或其他方式將子公司資產(chǎn)掏空的行為，另一方面，也能使子公司的其他債權(quán)人在其破產(chǎn)時獲得一定的權(quán)利保障。
為了保護交易安全，避免債權(quán)人因母子公司間的不公平關(guān)聯(lián)交易行為而受害，我國有必要在公司法中借鑒“深石原則”，但應(yīng)根據(jù)我國的具體情況對其適用范圍作出明確規(guī)定。
完善制度建設(shè)引入獨立董事制度
從我國目前情況來看，上市公司普遍股權(quán)集中，控股股東對董事會過分滲入，內(nèi)部人控制總是相當(dāng)嚴(yán)重。為了解決這一問題，有必要引進獨立董事制度，加強董事會的效用，防止公司在控股股東操縱下作出不利于公司及小股東利益的關(guān)聯(lián)交易決議。
獨立董事制度在規(guī)范上市公司治理結(jié)構(gòu)，抵制“內(nèi)部人控制”和“大股東控制”方面能夠起到良好作用，同時在客觀上有助于維護中小股東利益。不過我們應(yīng)該看到，獨立董事制度源與英美法系，而英美國家實行的是“單一董事會”制度，有別于我國目前董事會、監(jiān)事會并存的公司治理結(jié)構(gòu)。因此，在引入獨立董事制度時，應(yīng)避免與監(jiān)事會的功能重合，以防資源的浪費。
建立股東大會批準(zhǔn)制度股東大會批準(zhǔn)制度是指一些重大的關(guān)聯(lián)交易合同必須經(jīng)股東大會的有效批準(zhǔn)才能生效。規(guī)定此制度的目的，是使其他股東參與某些關(guān)聯(lián)交易決策，避免董事會在控股股東的操縱下作出有損于公司或少數(shù)股東利益的關(guān)聯(lián)交易決策，二是藉信息披露制度將這些關(guān)聯(lián)交易置于社會公眾的有效監(jiān)督之下。
為了有效地防范不公平關(guān)聯(lián)交易，除了規(guī)定股東大會批準(zhǔn)制度外，亦可借鑒香港聯(lián)交所的做法，引入董事會批準(zhǔn)制度，即按照交易總額及占上市公司有形資產(chǎn)凈值的比率，將關(guān)聯(lián)交易
分為三部分：對公司經(jīng)營活動影響很小的關(guān)聯(lián)交易，豁免批準(zhǔn)；對公司經(jīng)營活動影響較大的關(guān)聯(lián)交易，由董事會批準(zhǔn)；對公司經(jīng)營活動有重大影響的關(guān)聯(lián)交易，則必須由股東大會批準(zhǔn)。
建立關(guān)聯(lián)股東回避表決制度關(guān)聯(lián)股東回避表決制度是指當(dāng)股東大會對某一項關(guān)聯(lián)交易作出決議時，與該關(guān)聯(lián)交易有利害關(guān)系的股東不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度。
我國《公司法》沒有規(guī)定關(guān)聯(lián)股東回避表決制度，而中國證監(jiān)會的《上市公司章程指引》和深滬交易所的《股票上市規(guī)則》，都只規(guī)定了關(guān)聯(lián)股東對與其自身有利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)交易決議的表決權(quán)排隊制度，而對其作為其他股東的代理人行使表決權(quán)的情形則沒有涉及。因此，證監(jiān)會有必要考慮是否將后者納入法律規(guī)制的手段。
建立小股東優(yōu)先表決制度關(guān)聯(lián)股東回避表決制度的立法目的在于規(guī)避一股一票、同股同權(quán)這種形式上的公平所掩蓋的實質(zhì)上的不平等，防止控股股東濫用表決權(quán)。但同時，這種制度也存在一定的不足：一方面，控股股東因其與有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項有關(guān)聯(lián)而完全喪失了在股東大會上對該事項的表決權(quán)，此種做法對于控股股東而言似乎有失公平；另一方面，公司與控股股東或與控股股東有關(guān)聯(lián)的法人之間的關(guān)聯(lián)交易事項，并非全部是不公平的，其中不乏對公司經(jīng)營及業(yè)績會產(chǎn)生良好影響的交易，在此情況下，享有控股權(quán)的關(guān)聯(lián)股東回避，而其他分散的小股東因不了解公司具體經(jīng)營狀況而作出不正確的決定，則會使公司喪失發(fā)展機會。因此，可考慮將關(guān)聯(lián)股東回避制度與小股東優(yōu)先表決制度相結(jié)合，即股東大會對于該事項的表決通過以下兩個步驟進行：首先，關(guān)聯(lián)股東回避，由小股東優(yōu)先表決；在小股東同意（可規(guī)定一定的比例，如1/2或1/3）的情況下，
則由全體股東進行表決，如果全部股份半數(shù)以上通過則該關(guān)聯(lián)交易事項獲得通過；倘未獲小股東通過，則該關(guān)聯(lián)交易事項不獲通過。但是，此次表決并非按照我國《公司法》所規(guī)定的“股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)”，而應(yīng)借鑒國外的一些立法規(guī)定，弱化控股股東的表決權(quán)效力，規(guī)定持股一定比例以上股東其股份的表決力弱于一般股份，該等股份不是一股一表決權(quán)，而是一股以上一個表決權(quán)（如1個表決權(quán)/20股）。例如上市公司的重大對外投資可考慮采取小股東優(yōu)先表決制度規(guī)避對公司利益的侵害。
完善信息披露制度社會公眾作為上市公司的小股東，一般不參與公司的日常經(jīng)營，對公司與關(guān)聯(lián)人尤其是與控股股東之間的關(guān)聯(lián)交易無從了解，因而，為了使上市公司的小股東能夠及時了解關(guān)聯(lián)交易信息，對關(guān)聯(lián)交易進行有效的監(jiān)督，應(yīng)加強信息披露制度。
中國證監(jiān)會和深、滬交易所都對上市公司重要事項的披露作了比較詳盡的規(guī)定，包括披露原則、披露時間、披露內(nèi)容等，但對于違反信息披露制度不予披露、披露不詳或虛假披露行為則缺乏具體的懲罰性措施，這也是目前我國上市公司不遵守信息披露制度的一個重要原因。
中國證券報
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