核準(zhǔn)發(fā)行階段其它中介機(jī)構(gòu)具有的責(zé)任

 
 
    
　　●所有律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)和有關(guān)人員在未取得相關(guān)證券從業(yè)資格前，不得從事相關(guān)業(yè)務(wù)。

　　●律師事務(wù)所和律師負(fù)有提供虛假、誤導(dǎo)性內(nèi)容或重大遺漏的法律文件的法律責(zé)任。

　　●資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)及其人員須承擔(dān)因重大疏漏、嚴(yán)重誤導(dǎo)、弄虛作假及其它違反職業(yè)道德和證券市場有關(guān)法規(guī)的行為的責(zé)任。

　　●會計(jì)師事務(wù)所及其專業(yè)人員在從事證券相關(guān)業(yè)務(wù)時出現(xiàn)未勤勉盡責(zé)或重大過失、欺詐舞弊以及違反證券法規(guī)的行為應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　注冊會計(jì)師是現(xiàn)代社會的經(jīng)濟(jì)警察。在股票、債券發(fā)行和上市的過程中，注冊會計(jì)師必須對股票、債券發(fā)行人發(fā)行前三年的業(yè)績、財(cái)務(wù)狀況、盈利預(yù)測等進(jìn)行審計(jì)，在公司上市后對其年報審計(jì)。其目的是為投資者、債權(quán)人、社會公眾、政府主管機(jī)關(guān)提供一個真實(shí)可靠的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)。因此，注冊會計(jì)師應(yīng)該把好審計(jì)關(guān)，出具具有真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性的審計(jì)報告。

　　為了保證注冊會計(jì)師的業(yè)務(wù)質(zhì)量，我國對證券相關(guān)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所和注冊會計(jì)師施行許可管理制度，取得執(zhí)業(yè)證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)許可證的會計(jì)師事務(wù)所在從事證券相關(guān)的業(yè)務(wù)時，必須嚴(yán)格遵守國家有關(guān)證券法規(guī)，做到獨(dú)立、客觀、公正，嚴(yán)格執(zhí)行財(cái)政部、中國會計(jì)師協(xié)會制定發(fā)布的《中國注冊會計(jì)師獨(dú)立審計(jì)準(zhǔn)則》及相關(guān)規(guī)定，嚴(yán)格遵守其工作程序和職業(yè)道德守則。

　　中國注冊會計(jì)師協(xié)會頒發(fā)的《獨(dú)立審計(jì)具體準(zhǔn)則第8號---錯誤與舞弊》第六條規(guī)定：“按照獨(dú)立審計(jì)準(zhǔn)則的要求出具審計(jì)報告，保證審計(jì)報告的真實(shí)性、合法性是注冊會計(jì)師的審計(jì)責(zé)任。注冊會計(jì)師應(yīng)當(dāng)根據(jù)獨(dú)立審計(jì)準(zhǔn)則的要求，充分考慮審計(jì)風(fēng)險，實(shí)施適當(dāng)?shù)膶徲?jì)程序，以合理確信能夠發(fā)現(xiàn)可能導(dǎo)致會計(jì)報表嚴(yán)重失實(shí)的錯誤與舞弊�！�

　　第九條規(guī)定：“注冊會計(jì)師在編制和實(shí)施審計(jì)計(jì)劃時，應(yīng)當(dāng)充分關(guān)注可能存在的導(dǎo)致會計(jì)報表嚴(yán)重失實(shí)的錯誤與舞弊。錯誤主要包括：（1）原始記錄和會計(jì)數(shù)據(jù)的計(jì)算、抄寫錯誤；（2）對事實(shí)的疏忽和誤解；（3）對會計(jì)政策的誤用。舞弊主要包括：（1）偽造、變造記錄或憑證；（2）侵占資產(chǎn)；（3）隱瞞或刪除交易或事項(xiàng)；（4）記錄虛假的交易或事項(xiàng)；（5）蓄意使用不當(dāng)?shù)臅��?jì)政策。”

　　第二十二條規(guī)定：“如果審計(jì)范圍受到被審計(jì)單位的限制，注冊會計(jì)師無法就可能存在的對會計(jì)報表產(chǎn)生重大影響的錯誤或舞弊獲取充分、適當(dāng)?shù)膶徲?jì)證據(jù)，應(yīng)當(dāng)發(fā)表保留意見或拒絕表示意見。”

　　第二十三條規(guī)定：“如果審計(jì)范圍受到被審計(jì)單位以外的其他條件限制，注冊會計(jì)師無法就可能存在的對會計(jì)報表產(chǎn)生重大影響的錯誤或舞弊獲取充分、適當(dāng)?shù)膶徲?jì)證據(jù)，應(yīng)當(dāng)考慮其對審計(jì)報告的影響�！�

　　中介機(jī)構(gòu)及其執(zhí)業(yè)人員承擔(dān)責(zé)任的形式包括刑事責(zé)任、行政責(zé)任和民事責(zé)任。

　　刑事責(zé)任可以對弄虛作假、欺詐舞弊或重大過失等行為，并造成了嚴(yán)重后果的責(zé)任人進(jìn)行的處罰。1998年底出臺的《證券法》對社會中介的刑事責(zé)任做了規(guī)定。該法第一百八十九條規(guī)定：“……社會中介機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)的，責(zé)令改正，處以三萬元以上二十萬元以下的罰款；……構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”該法第二百零二條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具審計(jì)報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)，就其所應(yīng)負(fù)責(zé)的內(nèi)容弄虛作假的，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并由有關(guān)主管部門責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)，吊銷直接責(zé)任人員的資格證書。造成損失的承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

　　1997年，我國新修訂的《刑法》針對中介機(jī)構(gòu)作假的情況增加了兩個新的罪名--“中介組織人員提供虛假證明文件罪”和“中介組織人員出具證明文件重大過失罪”，以加大對中介機(jī)構(gòu)的懲處力度�！缎谭ā返诙�百二十九條規(guī)定：“承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。前款規(guī)定的人員，索取他人財(cái)務(wù)或者非法收受他人財(cái)務(wù)，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。第一款規(guī)定的人員，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，出具的證明文件有嚴(yán)重失實(shí)，造成嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金�！�

　　以上各種規(guī)定，都是關(guān)于禁止虛假陳述行為的法律責(zé)任。虛假陳述是證券市場主體及其所屬人員，對證券活動的事實(shí)、性質(zhì)、前景等事項(xiàng)作出不實(shí)、誤導(dǎo)、遺漏的陳述致使投資者不明真相而產(chǎn)生投資損失的違法或犯罪行為。虛假陳述違反的是證券市場的信息披露制度。有關(guān)市場主體公開信息，有利于公眾和政府行使監(jiān)督權(quán)，也有利于社會公眾了解公司的實(shí)際情況，作出投資決策。

　　《刑法》第二百二十九條的第一款規(guī)定的就是“中介組織人員提供虛假證明文件罪”，注冊會計(jì)師構(gòu)成該種犯罪的犯罪構(gòu)成（即構(gòu)成犯罪的主觀和客觀要件）是：（1）犯罪的客觀方面表現(xiàn)為提供虛假證明文件，而且情節(jié)嚴(yán)重。如果無提供虛假證明文件，就不構(gòu)成違法，更談不上犯罪了，但只提供虛假證明文件，如果情節(jié)不夠嚴(yán)重，也同樣不構(gòu)成犯罪。（2）犯罪主體是承擔(dān)驗(yàn)資、驗(yàn)證、會計(jì)、審計(jì)服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員即注冊會計(jì)師；其他有上述行為的并不構(gòu)成該犯罪（3）犯罪的主觀方面只能是故意，即明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果而且希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生的心理狀態(tài)，如果是過失，則不構(gòu)成該犯罪。

　　《刑法》第二百二十九條的第三款規(guī)定的就是“中介組織人員出具證明文件重大過失罪”，注冊會計(jì)師構(gòu)成該種犯罪的犯罪構(gòu)成是：（1）犯罪的客觀方面表現(xiàn)為嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，出具的證明文件有嚴(yán)重失實(shí)，造成嚴(yán)重后果。上述的三個“嚴(yán)重”是客觀方面的必要內(nèi)容，如果注冊會計(jì)師出具的證明文件，不是因?yàn)椤皣?yán)重不負(fù)責(zé)任”，或出具的證明文件不是“嚴(yán)重失實(shí)”，或者嚴(yán)重失實(shí)的證明文件沒有造成“嚴(yán)重后果”，就不構(gòu)成犯罪。（2）犯罪主體是承擔(dān)驗(yàn)資、驗(yàn)證、會計(jì)、審計(jì)服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員即注冊會計(jì)師；其他有上述行為的并不構(gòu)成該犯罪（3）犯罪的主觀方面只能是過失，即應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理狀態(tài)，如果是故意，則不構(gòu)成該犯罪。

　　行政責(zé)任主要對有過錯行為的中介機(jī)構(gòu)給以罰款和宣布為證券市場禁入者以及停止執(zhí)業(yè)等處罰。1993年4月國務(wù)院發(fā)布的《股票發(fā)行和交易管理暫行條理》第十八條規(guī)定：“為發(fā)行人出具文件的注冊會計(jì)師及其所在事務(wù)所、專業(yè)評估人員及其所在機(jī)構(gòu)、律師及其所在事務(wù)所，在履行職責(zé)時，應(yīng)當(dāng)按照本行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和道德規(guī)范，對其出具文件內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證�！痹摋l例第三十五條規(guī)定：“為上市公司出具文件的注冊會計(jì)師及其所在事務(wù)所、專業(yè)評估人員及其所在機(jī)構(gòu)、律師及其所在事務(wù)所，在履行職責(zé)時，應(yīng)當(dāng)按照本行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和道德規(guī)范，對其出具文件內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證�！痹摋l例第七十三條規(guī)定：“會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估

事務(wù)所、律師事務(wù)所違反本條例的規(guī)定，出具的文件有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性內(nèi)容或者有重大遺漏的，根據(jù)不同情況，單處或者并處警告、沒收非法所得、罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，暫停其從事證券業(yè)務(wù)或者撤消其從事證券業(yè)務(wù)許可。對前款所列行為負(fù)有直接責(zé)任的注冊會計(jì)師、專業(yè)評估人員和律師，給予警告、或者處以三萬元以上三十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤消其從事證券業(yè)務(wù)的資格。”。《中華人民共和國證券法》第一百八十九條規(guī)定：“……社會中介機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)的，責(zé)令改正，處以三萬元以上二十萬元以下的罰款……”該法第二百零二條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具審計(jì)報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)，就其所應(yīng)負(fù)責(zé)的內(nèi)容弄虛作假的，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并由有關(guān)主管部門責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)，吊銷直接責(zé)任人員的資格證書。造成損失的承擔(dān)連帶賠償責(zé)任……”

　　我國還有一種行政處罰措施，即認(rèn)定某人為證券市場禁入者。中國證監(jiān)會于1997年3月3日發(fā)布《證券市場禁入者暫行規(guī)定》，其中“證券市場禁入”指“因進(jìn)行證券欺詐活動或者其他嚴(yán)重違反證券法律、法規(guī)、規(guī)章以及中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布的有關(guān)規(guī)定的行為，被中國證監(jiān)會認(rèn)定為市場禁入者，在一定時期內(nèi)或者永久性不得擔(dān)任上市公司高級管理人員或者不得從事證券業(yè)務(wù)的制度�！�

　　該暫行規(guī)定對第二條所列“人員”規(guī)定：“（四）從事證券業(yè)務(wù)的律師、注冊會計(jì)師以及資產(chǎn)評估人員”。該暫行規(guī)定第八條規(guī)定：“從事證券業(yè)務(wù)的律師、注冊會計(jì)師、資產(chǎn)評估人員有下列行為的，除依法給予行政處分外，中國證監(jiān)會將視情節(jié)，認(rèn)定其為市場禁入者：（1）出具的專業(yè)文件有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的；（2）利用內(nèi)幕信息為機(jī)構(gòu)、個人或者他人謀取利益的；（3）個人累計(jì)3次受到中國證監(jiān)會警告以上行政處罰的；（4）其他嚴(yán)重違反證券法律、法規(guī)、規(guī)章和中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定的行為。”該暫行規(guī)定第九條規(guī)定：“被認(rèn)定為證券市場禁入者的律師、注冊會計(jì)師或資產(chǎn)評估人員，自中國證監(jiān)會宣布決定之日起，3至10年不得從事任何證券業(yè)務(wù)和擔(dān)任上市公司高級管理人員；情節(jié)嚴(yán)重的，永久不得從事任何證券業(yè)務(wù)�！�

　　民事責(zé)任主要是中介機(jī)構(gòu)因其過錯行為給社會公眾造成損失而承擔(dān)的賠償責(zé)任。過去，我國法律法規(guī)對刑事責(zé)任和行政責(zé)任規(guī)定較多，而對中介機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任規(guī)定的很少，這樣眾多投資者的損失無法補(bǔ)償。如今證券法和相關(guān)法規(guī)的出臺，為投資者挽回經(jīng)濟(jì)損失提供了保障。證監(jiān)會也鼓勵廣大投資者對公司董事和包括注冊會計(jì)師在內(nèi)的中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行起訴。

　　我國《證券法》第一百六十一條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具的審計(jì)報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員必須按照執(zhí)業(yè)規(guī)則規(guī)定的工作程序出具報告，對其所出具報告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證，并就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)連帶責(zé)任。”

　　作為中介機(jī)構(gòu)的會計(jì)師事務(wù)所，要承擔(dān)民事法律責(zé)任必須至少具備下列幾個條件：

　　一、主觀上必須有過錯，即有故意或過失，在此，故意指明知而弄虛作假，欺騙公眾；過失指未勤勉盡職等；

　　二、客觀上造成了投資者的投資損失；三、過錯行為和投資者的投資損失有因果關(guān)系，即投資者的投資損失是由過錯行為造成的。

　　關(guān)于賠償金額的確定，在西方國家通常有三種方法：（1）實(shí)際價值計(jì)算法。根據(jù)這一方法，損失補(bǔ)償金額是根據(jù)受害者在股票交易時所付出或獲得的價格與當(dāng)時股票實(shí)際價值之差決定。（2）差價計(jì)算法。根據(jù)這種方法，損失補(bǔ)償?shù)慕痤~等于股票交易時的價格與違法犯罪行為暴露或獲知后一段合理時間內(nèi)股票價格的差價。（3）實(shí)際誘因計(jì)算法。根據(jù)這種方法，違法、違規(guī)及犯罪者僅對違法、違規(guī)、犯罪行為所造成的那部分股票價格波動負(fù)賠償責(zé)任，對其他部分引起的股票價格波動不負(fù)賠償責(zé)任。

　　 
 
(中銀律師事務(wù)所) 

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