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證券發(fā)行上市中的相關(guān)法律問題（上）
�。ㄒ唬╆P(guān)于發(fā)行人的主體資格及三年業(yè)績的連續(xù)計算問題。
從目前證券發(fā)行上市的現(xiàn)狀來看，有資格發(fā)行股票并上市者為定向募集公司及國有大中型企業(yè)。對定向募集公司而言屬增資發(fā)行，對國有大中型企業(yè)而言屬經(jīng)改制后以該國有大中型企業(yè)為獨家發(fā)起人或主要發(fā)起人發(fā)起并向社會公開發(fā)行股票而設(shè)立股份公司。
之所以上述兩種類型的企業(yè)方能發(fā)行股票并上市，是因為我國公司法明確規(guī)定，只有開業(yè)時間在三年以上，最近三年連續(xù)盈利的股份公司其股票方能上市交易，而此處唯一的例外是國有大中型企業(yè)，即：原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者公司法實施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算該企業(yè)的三年盈利業(yè)績。
從實踐中來看，有資格增資發(fā)行股票的定向募集公司有兩種形成方式，一種是在《股份有限公司規(guī)范意見》實施即1992年5月15 日以后而《公司法》實施即1994年7月1日以前由省級地方人民政府依據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》批準(zhǔn)設(shè)立的定向募集公司，此類方式設(shè)立的定向募集公司屬絕大多數(shù)，為“經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的定向募集公司”，如廈門國貿(mào)、中國高科。廈門國貿(mào)集團(tuán)股份有限公司于1993年2月19 日經(jīng)廈門市經(jīng)濟(jì)體制改革委員會以廈體改（1993）006號文批準(zhǔn)，由原廈門經(jīng)濟(jì)特區(qū)國際貿(mào)易信托公司獨家發(fā)起，以定向募集方式設(shè)立。中國高科集團(tuán)股份有限公司于1992年由上海交大、復(fù)旦大學(xué)等全國著名的36所大學(xué)共同發(fā)起，經(jīng)上海市協(xié)作辦、體改辦以滬府協(xié)開（92）第67號文批準(zhǔn)以定向募集方式設(shè)立。
另一種則是在《股份有限公司規(guī)范意見》實施前即設(shè)立，設(shè)立時發(fā)行過內(nèi)部職工股，公司在規(guī)范意見實施后依據(jù)該規(guī)范意見對公司進(jìn)行過清理，并由當(dāng)?shù)厥〖壵l(fā)文予以確認(rèn)。此類公司為“經(jīng)確認(rèn)的定向募集公司”，如福建實達(dá)。福建實達(dá)電腦集團(tuán)股份有限公司于1988年5 月18日經(jīng)福建省福州市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)管委會批準(zhǔn)，并于同年5月30 日經(jīng)省工商局核準(zhǔn)登記成立，注冊資本25萬元，股東除包括幾家法人單位外，還包括當(dāng)時的公司主要領(lǐng)導(dǎo)者及內(nèi)部職工。1994年3月15日，經(jīng)省人民政府經(jīng)濟(jì)體制改革委員會以閩體改（1994）019 號文確認(rèn)為規(guī)范化的定向募集股份制企業(yè)。此類公司在上報發(fā)行上市審批文件時，不可能有定向募集公司的批文、定向募集股份時的招股通函等文件，當(dāng)時也不可能聘請證券承銷機(jī)構(gòu)予以承銷。
國有大中型企業(yè)經(jīng)改制發(fā)行股票則大部分是“部分改制”模式，即企業(yè)以自己的部分經(jīng)營性資產(chǎn)或全部經(jīng)營性資產(chǎn)為投資方式，經(jīng)折價入股，企業(yè)本身成為唯一發(fā)起人或主要發(fā)起人。如江南重工，江南重工股份有限公司由江南造船（集團(tuán)）有限責(zé)任公司獨家發(fā)起，以集團(tuán)公司下屬的鋼結(jié)構(gòu)機(jī)械工程事業(yè)部經(jīng)資產(chǎn)評估確認(rèn)后的國有資產(chǎn)折股形成發(fā)起人股，并通過向社會公開募集6000萬股股份方式設(shè)立。又如東風(fēng)藥業(yè)，江西東風(fēng)藥業(yè)股份有限公司由江西東風(fēng)制藥有限責(zé)任公司以其下屬的發(fā)酵車間、提煉車間、分裝車間及6—apa車間、三水酸車間等生產(chǎn)部門相應(yīng)的資產(chǎn)及相關(guān)債務(wù)投入股份有限公司作為發(fā)起人股，并向社會公開發(fā)行2400萬股股份設(shè)立。
除上述定向募集公司增資發(fā)行及國有大中型企業(yè)改制并發(fā)行股票方式外，其他類型的企業(yè)，如私營企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、三資企業(yè)、有限責(zé)任公司等，在發(fā)行上市時首先就會碰到主體資格的法律障礙。他們并不缺少成立三年以上并連續(xù)三年盈利的經(jīng)歷，問題是其所設(shè)立的股份有限公司如何連續(xù)計算其三年業(yè)績。在實踐中往往有以下解決方式：
1.有的非股份公司和國有企業(yè)在獲得特別批準(zhǔn)后發(fā)行上市。由于是《公司法》規(guī)定了唯有國有大中型企業(yè)依法改建或作為主要發(fā)起人設(shè)立股份有限公司方可連續(xù)計算原企業(yè)的三年業(yè)績的，因此那些私營企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、三資企業(yè)、有限責(zé)任公司須在得到特別批準(zhǔn)后方能發(fā)行上市。湖北幸福實業(yè)股份有限公司即如此。
湖北幸福（集團(tuán)）實業(yè)股份有限公司由幸福集團(tuán)公司并聯(lián)合其他四家公司為發(fā)起人，并向社會公開募集2000萬股股份設(shè)立。作為主要發(fā)起人的幸福集團(tuán)公司以其下屬的幸福服裝廠的凈資產(chǎn)8709.6121 萬元折為股份5613.3024萬股，占股本總額的70.16％。幸福服裝廠是成立于1979年的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，其1993年度、1994年度、1995年度及1996年度1～3月份的經(jīng)營業(yè)績?yōu)樾略O(shè)立的股份公司所延續(xù)。此解決方式可稱之為“幸福模式”。
2.中外合資企業(yè)改制發(fā)行股票，可由該企業(yè)作為主要發(fā)起人，并聯(lián)合其他四家發(fā)起人共同發(fā)起。由于該企業(yè)為中外合資企業(yè)，因此并不能直接援引《公司法》之有關(guān)規(guī)定，但是，如果該企業(yè)的合資中方為國有企業(yè)，且該中方為控股方的，可由當(dāng)?shù)厥〖壢嗣裾_認(rèn)該企業(yè)被視同為國有大中型企業(yè)，則此障礙迎刃而解。如廈新電子股份有限公司即如此。
廈門廈新電子股份有限公司的主要發(fā)起人為廈新電子有限公司，該有限公司為一家中外合資企業(yè)，中方股東為中國電子信息產(chǎn)業(yè)集團(tuán)公司、廈門經(jīng)濟(jì)特區(qū)華夏集團(tuán)公司、成都廣播電視設(shè)備集團(tuán)公司，上述三公司均為全民企業(yè)；外方股東為香港新利創(chuàng)業(yè)有限公司。由于三家中方股東持有股份達(dá)廈新電子有限公司總股份的75％，這樣，廈門市人民政府以廈府（1997）函015號文將此中外合資企業(yè)認(rèn)同為國有大中型企業(yè)。于是，該有限公司的94、95、96年度的業(yè)績?yōu)樾略O(shè)立的股份有限公司所延續(xù)。此解決方式可稱之為“廈新模式”。
3.有限責(zé)任公司改制發(fā)行股票，可由該有限責(zé)任公司股東作為發(fā)起人（或聯(lián)合其他公司一并作為發(fā)起人），而其中主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)，故三年業(yè)績也好連續(xù)。按照《公司法》第152條第3項的規(guī)定，“主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算”，這里所說的連續(xù)計算，應(yīng)該是連續(xù)計算作為主要發(fā)起人的該國有大中型企業(yè)投入該有限責(zé)任公司的股權(quán)所產(chǎn)生的業(yè)績；同時由于其他主要發(fā)起人均為原有限責(zé)任公司股東，其將要投入股份公司的股份均為其原在有限責(zé)任公司的股份，因而就即將成立的股份有限公司而言，連續(xù)計算的便是原有限責(zé)任公司的業(yè)績了。如振華港機(jī)股份即如此。
上海振華港機(jī)股份有限公司由上海振華港口機(jī)械有限公司改制并發(fā)行境內(nèi)上市外資股而設(shè)立。有限公司原三家股東上海港口機(jī)械制造廠、香港振華工程有限公司、中國港灣建設(shè)總公司以其在有限公司的權(quán)益折換成面值一元的股份共計23300萬股（分別為8737.5萬股、8737.5 萬股、5825萬股），另吸收澳門振華海灣工程有限公司、北京融金投資顧問有限公司以現(xiàn)金分別認(rèn)購166.5萬股、33.5萬股共同作為發(fā)起人。上述五家發(fā)起人中，作為主要發(fā)起人的上海港口機(jī)械制造廠、中國港灣建設(shè)總公司均為國有企業(yè)，更主要的是，原有限公司三家股東是以其擁有的原有限公司的權(quán)益作為投資投入股份公司的，故新設(shè)的股份有限公司延續(xù)了原有限公司的三年業(yè)績。這種操作方式可稱之為“振華模式”。
�。ǘ╆P(guān)于非經(jīng)營性資產(chǎn)的剝離：
國有企業(yè)改制發(fā)行股票過程中，進(jìn)入股份公司的資產(chǎn)大都為生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)，非經(jīng)營性資產(chǎn)基本上為作為
獨家發(fā)起人或主要發(fā)起人的原國有企業(yè)或國有獨資公司持有。但是許多定向募集公司在設(shè)立當(dāng)初將部分非經(jīng)營性資產(chǎn)也折價入股，不僅造成事實上的同股同權(quán)、同股同利原則無法實現(xiàn)，而且也嚴(yán)重影響了企業(yè)的業(yè)績，每股稅后利潤、每股凈資產(chǎn)等指標(biāo)不盡人意。因此，定向募集公司增發(fā)股份并上市過程中，進(jìn)行非經(jīng)營性資產(chǎn)的剝離往往成了必須而且是關(guān)鍵的一步。
“剝離”，這是一個形象化的描述，從法律角度而言，其實是股份公司的分立，即原公司分立成為兩家公司，一是持有原公司經(jīng)營性資產(chǎn)并作為股票發(fā)行上市主體的存續(xù)公司，二是持有被剝離出的非經(jīng)營性資產(chǎn)的新設(shè)公司。
上述“剝離”即分立的程序為：
1.股份公司董事會提出分立方案；
2.股東大會對董事會提出的分立方案進(jìn)行審議并作出決議；
3.報原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意；
4.股份公司自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告三次；
5.對在自接到通知書之日起30日內(nèi)、未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)的債權(quán)人提出的關(guān)于股份公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保的要求，進(jìn)行債務(wù)清償或擔(dān)保提供；
6.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單，存續(xù)公司與新設(shè)公司簽訂資產(chǎn)分離與債務(wù)承擔(dān)的協(xié)議；
7.存續(xù)公司辦理原公司的變更登記手續(xù)，新設(shè)公司辦理新設(shè)登記手續(xù)。
關(guān)于該新設(shè)公司的股東問題，是一個值得探討的問題。從法律上而言，從原股份公司分立出的兩家公司肯定是以股份公司的形式存在的，這是因為股份有限公司的資產(chǎn)是屬于全體股東所有的，不存在其中哪一部分資產(chǎn)屬哪一個股東持有之說。因此，新設(shè)公司從理論上而言應(yīng)是一個由原股份公司的全體股東持有股份的股份公司。但是，本著實事求是的原則，考慮到原股份有限公司設(shè)立時投入非經(jīng)營性資產(chǎn)并折價入股的是幾家主要發(fā)起人，且該主要發(fā)起人大多數(shù)為國有企業(yè)，其投入非經(jīng)營資產(chǎn)并折價入股的行為本身就有違公平原則，且在此后運(yùn)作過程中其已按投入的非經(jīng)營性資產(chǎn)那一部分獲得了與投入經(jīng)營性資產(chǎn)或現(xiàn)金的其他股東同樣的回報。因此，剝離出的那部分非經(jīng)營性資產(chǎn)仍由原投入者持有為合理。從此角度而言，新設(shè)公司股東為原股份公司的幾家主要發(fā)起人，因而新設(shè)公司的形式也就成了有限責(zé)任公司。
寧波聯(lián)合在發(fā)行上市過程中即如此。
寧波聯(lián)合集團(tuán)股份有限公司1996年3 月前名為寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)聯(lián)合（集團(tuán)）股份有限公司，注冊資本36825.6萬股， 其中國家持股18092.298萬股，法人持股18092.298萬股，內(nèi)部職工持股641.004萬股。
根據(jù)國務(wù)院國發(fā)（1995）17號文要求，為了進(jìn)一步規(guī)范公司資本構(gòu)成，為下一步公司發(fā)行上市打下基礎(chǔ)，經(jīng)公司1996年3月11 日臨時股東大會決議，決定分離經(jīng)營性資產(chǎn)。主要內(nèi)容包括：
a.將公司的非經(jīng)營性資產(chǎn)予以分離，分離出去的資產(chǎn)另行組建有限責(zé)任公司。
b.分離非經(jīng)營性資產(chǎn)后，公司股本總額由36825.6萬元變更為14837.9萬元。各股東持股數(shù)變更為：
a.國家股7098.448萬股，由寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)控股公司持有并行使股權(quán)，占股份總額的47.84％；
b.中國五金礦產(chǎn)進(jìn)出口總公司持有法人股5110.8826萬股， 占股份總額的34.44％；
c.中國機(jī)械進(jìn)出口總公司持有法人股1987.5654萬股， 占股份總額的13.40％；
d.內(nèi)部職工股641.004萬股，占股份總額的4.32％。
�。ㄗⅲ汗靖闹圃O(shè)立時，內(nèi)部職工股占股本總額的1.74％，由于分離非經(jīng)營性資產(chǎn)的原因，內(nèi)部職工股全部留于公司，故持股比例相應(yīng)提高到4.32％）
c.分離出去的非經(jīng)營性資產(chǎn)組建寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)聯(lián)合發(fā)展有限公司（以下簡稱發(fā)展公司），其注冊資本為21987.7萬元，其中：寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)控股公司持有10993.85萬元，占50％；中國五金礦產(chǎn)進(jìn)出口總公司持有7915.572萬元，占36％；中國機(jī)械進(jìn)出口總公司持有3078.278萬元，占14％。
d.公司分離非經(jīng)營性資產(chǎn)前的債權(quán)債務(wù)，根據(jù)公司與發(fā)展公司簽訂的協(xié)議，分別由公司和發(fā)展公司承擔(dān)。
1996年3月19日、3月26日、4月2日，公司將分離非經(jīng)營性資產(chǎn)和減少注冊資本的事項在《寧波開發(fā)導(dǎo)報》上刊登了三次公告，并于3 月22日前將上述事項通知了本公司債權(quán)人。所有債權(quán)人均表示無異議，并同意所有債務(wù)由公司和發(fā)展公司分別承擔(dān)。
1996年3月13日，寧波市財政局甬財政國〔1996〕232號文件同意公司將非經(jīng)營性資產(chǎn)分離并組建有限責(zé)任公司，公司國家股由寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)控股公司持有并行使股東權(quán)利。
1996年3月15日，寧波市經(jīng)濟(jì)體制改革委員會甬股改〔1996〕30 號文件批準(zhǔn)了公司的規(guī)范方案和修改后的公司章程。
1996年6月14日，公司與發(fā)展公司就公司分離非經(jīng)營資產(chǎn)后的有關(guān)事項簽訂了協(xié)議。在協(xié)議中，發(fā)展公司向股份公司承諾，除其已經(jīng)營的業(yè)務(wù)外，發(fā)展公司將不會在中國境內(nèi)任何地方和以任何形式（包括但不限于獨資經(jīng)營、合資經(jīng)營和擁有在其他公司或企業(yè)的股票或權(quán)益）從事與股份公司的業(yè)務(wù)有競爭或可能構(gòu)成競爭的業(yè)務(wù)或活動。此外，公司與發(fā)展公司還就供水、文化廣場共用及后勤服務(wù)等關(guān)聯(lián)事務(wù)本著平等、自愿、有償?shù)脑瓌t簽訂了合同。按上述協(xié)議和合同，雙方之間的交易將依照一般商業(yè)條件進(jìn)行。
1996年6月30日，公司在寧波市工商行政管理局辦理了重新登記，將注冊資本變更為14837.9萬元。分立行為圓滿完成。
�。ㄈ╆P(guān)于股份公司在發(fā)行上市過程中的回購及縮股問題
股份公司的回購是指股份有限公司為減少注冊資本為目的，向全體股東同比例購回其發(fā)行在外的股份并予以注銷的法律行為。
發(fā)行上市過程中的回購僅發(fā)生在定向募集公司身上。其回購目的是為了減少注冊資本即股本總額，這樣可實現(xiàn)：其一，符合法律規(guī)定的社會公眾股占總股本25％的硬性發(fā)行上市條件，這是由于該公司獲得額度有限的原因；其二，客觀上提高了公司的每股稅后利潤、每股凈資產(chǎn)等指標(biāo)。當(dāng)然，回購股票是一種“購”的行為，即要出資，為此股份公司要付出一定的資金或權(quán)益。
回購須按照公司法規(guī)定的“減資”程序來操作，與分立程序基本相同：
1.股份公司董事會提出回購方案；
2.股東大會對董事會的回購方案進(jìn)行審議作出決議；
3.報原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意；
4.股份公司自作出回購決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次；
5.對在自接到通知書之日起30日內(nèi)、未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)的債權(quán)人提出的關(guān)于股份公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保的要求，進(jìn)行債務(wù)清償或擔(dān)保提供；
6.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單；
7.股份公司辦理變更登記手續(xù)。
廈門國貿(mào)集團(tuán)股份有限公司在股票發(fā)行過程中就成功實施了回購。
廈門國貿(mào)于1993年2月29日成立，公司總股本為17000萬股，其中國家股7000萬股，內(nèi)部職工股10000萬股。1996年，公司獲得市政府2000萬股票發(fā)行額度，相對17000萬股的總股本而言，2000 萬股社會公眾股額度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以滿足國家規(guī)定的25％的社會公眾股比例條件。因此，公司決定實施以回購股票方式減少股本總額的方案。
1996年4月19日召開的公司1995 年度股東大會通過了公司董事會提出的關(guān)于減資及變更股本結(jié)構(gòu)的議案。根據(jù)該議案，為了使公司現(xiàn)有股本結(jié)構(gòu)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)行與上市要求，公司以每股 2 元的價格購回每個股東持有公司股份數(shù)的60％部分，并予以核銷。減資后，公司總股本為6800萬股，構(gòu)成為：國家股2800萬股，占總股本的 41.18％，內(nèi)部職工持股4000萬股，占總股本的58.82％。
在該減資方案獲廈門市人民政府批準(zhǔn)并實施回購后，公司于1996年7月23日進(jìn)行了工商變更登記。
公司回購股票時，共需支付股東回購款20400萬元。其中，公司需支付國家股股東8400萬元，公司以對廈門華僑電子企業(yè)有限公司等14家企業(yè)的股權(quán)投資抵償82489026.27元。另1510973.73 元以現(xiàn)金方式支付。公司需支付內(nèi)部職工股股東12000萬元，以現(xiàn)金方式一次性支付。 經(jīng)過上述減資程序，公司股東權(quán)益減少了 20400 萬元，長期投資減少了82489026.27元，負(fù)債增加了121510973.73元。
成功實施回購后，公司于1996年9月14日刊登招股說明書， 向社會公眾發(fā)行2000萬股股票。
縮股是股份有限公司按一定比例縮減公司股本的法律行為�？s股后公司總股本減少，被縮掉的那部分股本轉(zhuǎn)入資本公積金。
在發(fā)行上市過程中，縮股也僅發(fā)生在定向募集股份公司身上。一些定向募集股份有限公司因發(fā)行額度的限制，不減少公司總股本不足以符合公司法及證券法規(guī)規(guī)定的 25％流通股比例的條件；同時縮股后因公司總股本減少，客觀上也提高了公司的每股稅后利潤、每股凈資產(chǎn)等指標(biāo)�？s股與回購不同，公司本身無須出資購買，被縮去的那部分股份轉(zhuǎn)入公司的資本公積金，為公司下一步股本擴(kuò)張打下基礎(chǔ)。
縮股的法律操作程序為：
1.股份公司董事會提出縮股方案；
2.股東大會對董事會的縮股方案進(jìn)行審議并作出決議；
3.報原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意；
4.股份公司自作出縮股決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告三次；
5.對在自接到通知書之日起30日內(nèi)、未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)的債權(quán)人提出的關(guān)于股份公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保的要求，進(jìn)行債務(wù)清償或擔(dān)保提供；
6.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單；
7.股份公司辦理變更登記手續(xù)；
根據(jù)中國證監(jiān)會的要求，定向募集公司縮股必須符合條件，即發(fā)行額度不夠以致達(dá)不到25％的社會流通股比例，同時縮股比例要適當(dāng)，否則中國證監(jiān)會有權(quán)調(diào)低其新股發(fā)行市盈率。對于符合條件且進(jìn)行過必要的信息披露的縮股公司，在以后年度如符合配股條件的，可進(jìn)行配股。
寧波聯(lián)合集團(tuán)股份有限公司在發(fā)行上市過程中成功實施了縮股�？s股前，公司總股本為14837萬元，但3000 萬的社會公眾股額度尚不符合國家法律規(guī)定的社會公眾股須占不低于公司總股本25％的比例的條件，因此，經(jīng)中國證監(jiān)會認(rèn)可，公司決定實施縮股方案。
1997年1月，根據(jù)公司1997年第一次臨時股東大會決議， 經(jīng)寧波市財政局甬財政國〔1997〕9 號文件和寧波市證券和期貨監(jiān)管辦公室甬證期監(jiān)辦〔1997〕1號文件批準(zhǔn)，公司對國家股、法人股和內(nèi)部職工股進(jìn)行了同比例縮股，將股本總額由14837.9萬元縮至9000萬元。1997年1月17日，公司在寧波市工商行政管理局辦理了變更登記。
成功實施縮股后，公司于1997年3月25日刊登招股說明書， 向社會發(fā)行3000萬股社會公眾股股票。
（四）關(guān)于內(nèi)部職工股規(guī)范問題
1992年5月15 日國家體改委發(fā)布的《股份有限公司規(guī)范意見》第24條規(guī)定了定向募集公司內(nèi)部職工可按照不超過公司股份總額的20％的比例認(rèn)購股份，這部分股份被稱為“內(nèi)部職工股”。
由于定向募集公司在發(fā)行內(nèi)部職工股過程中經(jīng)驗尚不豐富，職工認(rèn)購股份熱情分高漲，加上有關(guān)體改部門在管理上也有漏洞，致使許多定向募集公司的內(nèi)部職工股出現(xiàn)了超比例、超范圍的“雙超”現(xiàn)象。
超比例是指超過了25％的上限，而超范圍則是指大量的社會公眾也認(rèn)購與持有了內(nèi)部職工股，造成“內(nèi)部股公眾化”。
為此，國務(wù)院辦公廳于1993年4月3日轉(zhuǎn)發(fā)了國家體改委、國家經(jīng)貿(mào)委、國務(wù)院證券委《關(guān)于立即制止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法的意見》，明確提出對內(nèi)部職工股進(jìn)行規(guī)范的主張和相關(guān)措施。
1993年7月1日，國家體改委發(fā)布《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》。該規(guī)定重新明確了內(nèi)部職工持股比例為2.5％， 即定向募集公司的內(nèi)部職工認(rèn)購的股份總額，不得超過公司股份總額的百分之二點五。
同時，該規(guī)定明確限定了內(nèi)部職工持股的范圍：
公司向內(nèi)部職工募集的股份，只限于以下人員購買和持有：
1.公司募集股份時，在公司工作并在勞動工資花名冊上列名的正式職工；
2.公司派往子公司、聯(lián)營企業(yè)工作，勞動人事關(guān)系仍在本公司的外派人員；
3.公司的董事、監(jiān)事；
4.公司全資附屬企業(yè)的在冊職工；
5.公司及其全資附屬企業(yè)在冊管理的離退休職工。
下列人員不得購買和持有公司向內(nèi)部職工募集的股份：
1.公司法人股東單位（包括發(fā)起單位）的職工；
2.公司非全資附屬企業(yè)及聯(lián)營單位的職工；
3.公司關(guān)系單位的職工；
4.公司外的黨政機(jī)關(guān)干部；
5.公司外的社會公眾人士；
6.根據(jù)國家法律、法規(guī)，禁止購買和持有公司股份的其他人員。
1994年
7月1日《公司法》生效實施，該法中不再有“定向募集股份有限公司”與“內(nèi)部職工股”的提法，新發(fā)行的內(nèi)部職工持有的股份被稱為“公司職工股”。
定向募集股份有限公司在增資發(fā)行股票過程中須對內(nèi)部職工股進(jìn)行清理。清理原則是：
1.1993年4月3日前，即國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家體改委等三個部委《關(guān)于立即制止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法的意見》前，發(fā)行的內(nèi)部職工股如有“雙超”情況的，公司要向省級體改部門或證券主管部門書面說明情況，承認(rèn)錯誤，承擔(dān)責(zé)任，省級體改委或證券主管部門要出具確認(rèn)批復(fù)文件；
2.1993年4月3日至1993年7月1日前，即國家體改委《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》發(fā)布前發(fā)行的內(nèi)部職工股如有“雙超”情況的，要由原審批部門向中國證監(jiān)會發(fā)行部和國家體改委體改司說明情況、檢討并承擔(dān)責(zé)任；
3.1993年7月1日后發(fā)行的內(nèi)部職工股如有“雙超”情況的，則要清理糾正，即超范圍發(fā)行的，超出部分要清理，或退股注銷，或轉(zhuǎn)讓給有資格持有者；超比例發(fā)行的，要達(dá)到符合條件的2.5％的要求。
因此，在報送中國證監(jiān)會的申報文件中，律師要協(xié)助公司及主承銷商制作《內(nèi)部職工持股清理方案》，而且還需將從當(dāng)?shù)伢w改部門或證券主管部門處獲得的有關(guān)內(nèi)部職工持股的處理方案的批復(fù)文件、從內(nèi)部職工托管機(jī)構(gòu)處獲得的內(nèi)部職工持股托管情況的報告一并上報中國證監(jiān)會；同時在法律意見書及律師工作報告中須就內(nèi)部職工股的清理作出專門論述。（未完待續(xù)）
呂紅兵
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