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證券跨國發(fā)行與交易中的國際稅收法律問題
一、稅收管轄權(quán)的沖突和證券跨國發(fā)行與交易中的雙重征稅?
對于具有跨國性質(zhì)的股息、利息、證券交易所得，居住國和來源國都希望獨(dú)占征稅權(quán)或把自己的征稅權(quán)擺在優(yōu)先的地位。由于產(chǎn)生股息、利息、證券投資所得的資產(chǎn)富有流動性，居住國根據(jù)居民稅收管轄權(quán)（residence jurisdiction）認(rèn)為來源國不應(yīng)征稅，來源國則認(rèn)為股息 、利息、證券交易所得的來源地在該國境內(nèi)，根據(jù)來源地稅收管轄權(quán)（source jurisdiction ），征稅權(quán)應(yīng)由來源國單獨(dú)行使。雙方都為自己的要求尋找了一些事實(shí)基礎(chǔ)，然而稅收管轄權(quán)是與一國主權(quán)相關(guān)的， 迄今除了有關(guān)外交豁免的規(guī)則外，國際公法上沒有限制一國征稅權(quán)的法則，作為各國締結(jié)雙邊協(xié)定藍(lán)本的聯(lián)合國范本與經(jīng)合組織范本，也均在第10條、11條中規(guī)定居住國和來源國可以對利息、股息同時(shí)行使征稅權(quán)�；诖�，在對股息、利息、證券交易所得的稅收管轄權(quán)問題上，居住國或來源國試圖獨(dú)占征稅權(quán)或把自己的征稅權(quán)擺在優(yōu)先 的地位是沒有法理依據(jù)的，兩種稅收管轄權(quán)都是基于國家的主權(quán)而產(chǎn)生的權(quán)利，應(yīng)處于平等的地位。也正因?yàn)楦鲊加凶约旱恼n稅主權(quán)，所以對股息、利息、證券交易所得，居住國和來源國都堅(jiān)持分別按居民稅收管轄權(quán)和來源地稅收管轄權(quán)予以征稅。在這種情況下，必然會產(chǎn)生國際間的雙重征稅問題。譬如，我國稅法規(guī)定居民要對其世界范圍內(nèi)的收入納稅，而美國稅法則規(guī)定所有來源于美國的收入都必須在美國繳稅。如果中國控股公司在美國子公司要向中國國內(nèi)的母公司支付股利時(shí)，就會發(fā)生雙重征稅。股利作為美國子公司稅后利潤分配，在美國要繳納所得稅，同時(shí)股利又是中國母公司的收入，在中國也要繳納所得稅。雙重征稅違背了稅收公平的原則，使跨國投資者擔(dān)負(fù)了沉重的納稅義務(wù)，它降低了投資者的利潤，因而會挫傷投資者境外開拓業(yè)務(wù)的積極性。實(shí)際上，許多國家已經(jīng)認(rèn)識到了對股息、利息、證券投資所得雙重征稅的不公平性和危害性，開始采取一系列措施來消除或減輕證券跨國發(fā)行與交易中的雙重征稅。?
1、單邊稅收減免措施?
為了避免雙重征稅影響，一個國家可以選擇單向稅收減免的方法。由于股息、利息、證券投資所得及產(chǎn)生這些所得的資產(chǎn)或營業(yè)活動首先處于來源國的管轄之下，因此盡管居住國和來源國的征稅權(quán)在法律上處于平等地位，但在事實(shí)上來源國的征稅權(quán)具有時(shí)間上的優(yōu)先性， 并且可能形成事實(shí)上的獨(dú)占。所以，為消除這種事實(shí)上的優(yōu)先性或獨(dú)占，來源國可單邊作出讓步，稅務(wù)當(dāng)局可以規(guī)定對非居民的證券投資所得不予征稅或按較低稅率征稅。例如，世界各國中對非居民股息不征稅的有英國、尼日利亞、愛爾蘭和香港特別行政區(qū)，對利息不征稅的有奧地利、荷蘭、瑞士、丹麥、挪威、津巴布韋等。 同時(shí)，跨國證券投資者首先應(yīng)在來源國履行了納稅義務(wù)后才可將所得轉(zhuǎn)移出境外，進(jìn)入居住國的管轄范圍。這時(shí)居住國便不得不考慮跨國納稅人在來源國已繳納的稅款，如果不予考慮的話，則納稅人的稅負(fù)將會大大地加重，超過一般稅負(fù)水平，甚至可能稅額超過凈所得額。因此，居住國也必須作出適當(dāng)?shù)淖尣�，這種讓步表現(xiàn)為：（1）對居民納稅人的境外證券投資所得給予免稅。但這些國家僅限于歐洲的法國、比利時(shí)、意大利和其它地中海國家以及拉丁美洲各國。（2）對居民納稅人由于境外證券投資所得向來源國交納稅額在計(jì)算本國稅額時(shí)給予抵免。 如美國1918 年的《國內(nèi)收入稅法典》和中國的《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》均有此規(guī)定。（3）對居民納稅人由于境外證券投資所得而向其它國家交納的稅額在計(jì)算應(yīng)稅所得時(shí)予以扣除。作為避免國際雙重征稅的一種輔助措施，在許多國家，如美國、英國、加拿大、日本等，當(dāng)?shù)置庵品椒ú荒苓m用時(shí)，可使用扣除制。?
2、避免雙重征稅的協(xié)定?
對于股息、利息和證券交易所得，目前國際上一般采取來源國和居住國共享征稅權(quán)的方法，但如果兩國都按本國規(guī)定的稅率對股息、利息等征稅，則會導(dǎo)致一筆所得負(fù)擔(dān)雙重的稅收。而如果允許進(jìn)行稅收抵免，來源國征稅后居住國往往就無稅可征。所以，為了防止同一筆股息、利息、證券交易所得負(fù)擔(dān)雙重稅收，同時(shí)又能使來源國和居住國共享征稅權(quán)，兩國之間可就此簽訂避免雙重征稅協(xié)定。在存在雙邊稅收協(xié)定的情況下，讓步是相互的，居住國可通過協(xié)定來限制來源國，使來源國也承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，并使得來源國征稅權(quán)不至于獨(dú)占或處于優(yōu)先地位，以保證居住國在實(shí)施外國稅收抵免后仍能征得一部分稅款。這種相互限制在稅收協(xié)定范本中表述為：支付股息公司所在締約國，可以按照該國法律對這些股息征稅，利息、證券交易所得可以在其發(fā)生的締約國，按照該國法律征稅，但是如果這些股息、利息、證券交易所得的受益所有人是締約國另一方居民，則所征額不應(yīng)超過一定限額，也就是說，來源國承擔(dān)了限額征稅的義務(wù)。這一限額在經(jīng)合組織范本中，對利息規(guī)定為不超過利息收入總額的10%，股息一般情況下不超過股息收入總額的15%，如果股息受益所有人是直接擁有支付股息公司至少25%資本的公司（合伙企業(yè)除外），不應(yīng)超過股息收入的5%.聯(lián)合國范本未規(guī)定具體的限額，具體限額留待締約國雙方?jīng)Q定。對于居住國來說，其義務(wù)是實(shí)施限額稅收抵免，即“當(dāng)締約國一方居民取得的各項(xiàng)目所得，按照第10、11條的規(guī)定，可以在締約國另一方征稅時(shí)，締約國一方應(yīng)允許在對該居民的所得征稅時(shí)扣除一定的限額，其金額相當(dāng)于在締約國另一方所繳納的稅款，但該扣除不應(yīng)超過在扣除前對來自另一國的這些所得計(jì)算的稅額�！钡侥壳盀橹�，我國已先后同日本等56個國家簽訂了避免雙重征稅的協(xié)定 .在我國同日本、英國、美國、比利時(shí)、法國、德國訂立的雙邊稅收協(xié)定中，都規(guī)定居住國和來源國對股利、利息等可以同時(shí)行使征稅權(quán)，這反映了中國作為發(fā)展中國家的利益，同時(shí)對來源國的征稅一般都設(shè)下了10 % 的限額，這折射了中國對外開放、吸引外資的政策。因?yàn)樵陔p邊稅收協(xié)定中，我國在很大程度上是處于來源國的地位，將征稅限額定在10%這個相當(dāng)?shù)偷乃疁?zhǔn)上，有利于調(diào)動外國投資者對我國證券市場和其它市場的投資積極性。?
3、簽訂諒解備忘錄?
在避免雙重征稅的條約方面，一個值得注意的趨勢是各國稅務(wù)當(dāng)局之間經(jīng)常簽訂諒解備忘錄，這種諒解備忘錄雖然不構(gòu)成《維也納條約法公約》基礎(chǔ)上形成的條約的一部分，但對稅收條約進(jìn)行釋義和解決雙重征稅中出現(xiàn)的新問題（如跨國證券投資的雙重征稅）卻大有幫助。?
二、證券跨國發(fā)行與交易所涉及的主要稅收?
1、證券收益所得稅?
證券收益所得稅是各國證券稅制的核心之一。世界上絕大多數(shù)國家將股息、利息、紅利等證券收益所得列入所得稅的征稅范疇中，并對非居民實(shí)行預(yù)提稅制。根據(jù)對世界上78個國家和地區(qū)的稅收資料統(tǒng)計(jì)，有72國對非居民的股息、利息、紅利等實(shí)行預(yù)提稅制。 ?
在對股息、紅利等收入課稅時(shí)，考慮到來源國已對分配給股東的股息、紅利已征預(yù)提稅，如果居住國對股東再征一次稅，那就形成了重復(fù)征稅。因此，為了消除或減輕國際雙重征稅，來源國和居住國都進(jìn)行了各種努力。居住國采取的措施有：（1）對來自國外的股息、紅利減免所得稅。如法國、瑞士、荷蘭、比利時(shí)、奧地利、新西蘭、盧森堡、丹麥等。（2）準(zhǔn)許國內(nèi)母
公司和國外子公司合并報(bào)稅。如英國、德國、愛爾蘭、墨西哥、西班牙等。（3）對外國所征收的公司所得稅實(shí)行間接抵免，如德國、日本、加拿大等國國內(nèi)稅法均有此規(guī)定。但目前我國僅對本國居民來源于外國的股息等的扣繳的外國所得稅實(shí)行直接抵免，缺乏母子 公司之間間接抵免的明確規(guī)定，對于雙重征稅的抵免不徹底，使中國法人從外國子公司受領(lǐng)的股利仍存在經(jīng)濟(jì)性國際重復(fù)征稅，造成不同海外經(jīng)營方式的不平衡。因此，我國應(yīng)盡快對稅法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行修訂，在繼續(xù)保留直接抵免法的同時(shí)，引進(jìn)間接抵免法，以消除母子公司之間的國際重復(fù)征稅。來源國所采取的措施有：（1）雙稅率制。即將公司利潤分成兩部分，對用于分配股息的利潤和不用于分配股息的利潤實(shí)行不同的公司稅率，前者稅率低，后者 稅率高。如德國早在1953年1月1日就開始實(shí)施雙稅率制。（2）折算制。法國是實(shí)行折算制的典型國家，在法國和美國的雙邊稅收協(xié)定中，法國同意對美國的證券投資者給予法國居民所享受的折算制待遇。在法國和英國、法國和德國、英國和美國的雙邊稅收條約補(bǔ)充協(xié)定書中，也都有類似法美稅約中將折算制適用于非居民證券投資者的規(guī)定。?
我國國家稅務(wù)總局在1995年發(fā)布的《個人所得稅代扣代繳暫行規(guī)定》（下稱《規(guī)定》）對預(yù)扣稅作了定義，其中《規(guī)定》第4條第6款規(guī)定預(yù)扣稅也適用于利息、股息。但任何證券收益的預(yù)扣稅，對于投資者來講，意味著利潤的減少，一般會使證券市場的流動性降低，因此國家稅務(wù)總局早在1993年7月21日發(fā)布的《關(guān)于外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和外籍個人取得股票（股權(quán)）轉(zhuǎn)讓收益和股息所得稅收問題的通知》中就明確規(guī)定，對持有B股或海外股的外國企業(yè)和外籍個人，從發(fā)行該B股或海外股的中國境內(nèi)企業(yè)所取得的股息（紅利）所得，暫免征收企業(yè)所得稅和個人所得稅（預(yù)扣稅），這就使得外國證券投資者從我國取得的證券投資收益可免遭雙重征稅。眾所周知，我國證券市場國際化既包括外國（地區(qū)）投資者進(jìn)入我國證券市場，還包括我國證券投資者進(jìn)入外國（地區(qū)）證券市場。因此，這里還有一個我國投資者進(jìn)入外國（ 地區(qū)）證券市場（主要是我國企業(yè)境外間接上市）的雙重征稅問題。我國企業(yè)境外間接上市，是通過“買殼”或“造殼”方式來進(jìn)行的。對于“造殼”方式，公司注冊地點(diǎn)在國外，涉及到“殼公司”向國內(nèi)投資者支付股利和收入問題；對于“買殼”方式，國內(nèi)企業(yè)是其控股股東，也會遇到“殼公司”向國內(nèi)企業(yè)支付股利問題�！皻す尽毕驀鴥�(nèi)企業(yè)支付股利時(shí)，應(yīng)當(dāng)按當(dāng)?shù)貒ǖ貐^(qū)）法律支付預(yù)扣稅，另外，國內(nèi)企業(yè)還要為這種股利收入繳納所得稅，雙重納稅也就在所難免了。國內(nèi)企業(yè)為避免雙重征稅可供選擇的方法有兩種：（1）通過稅收協(xié)定來免除雙重納稅的負(fù)擔(dān)。如果中國同“殼公司”所在國之間有避免雙重征稅的協(xié)定，并且協(xié)定中涉及到了股息和利息，那么國內(nèi)企業(yè)可依靠該協(xié)定來免除或減輕雙重征稅。（2）如果不存在這一避免雙重征稅的協(xié)定，則可考慮選擇一個稅收特別優(yōu)惠的國家或地區(qū)注冊或買一個 “殼公司”（殼公司向國內(nèi)證券所有人支付股利或利息不被征收預(yù)扣稅），然后通過定向配股，把國內(nèi)企業(yè)的資金和業(yè)務(wù)注入到“殼公司”，實(shí)現(xiàn)在境外上市。如果要進(jìn)行融資，則由“ 殼公司”在上市地發(fā)行證券，發(fā)行收入可通過再貸款或投資形式轉(zhuǎn)移到國內(nèi)企業(yè)。至于對“ 殼公司”所在地的選擇，作為免稅天堂的荷蘭的安第+斯群島的大鱷魚島、英國的處女島、 百慕大和塞普路斯等自是首選之地，我國現(xiàn)行的稅法也能滿足上述的要求。例如，1993年中國 光大國際信托投資公司標(biāo)購廣西玉柴后，在百慕大注冊一家控股公司-中國玉柴股份有限 公司，然后由中國玉柴對廣西玉柴進(jìn)行控股；并最后于1994年以中國玉柴股份有限公的名義 在美國紐約證交所成功掛牌上市。又如，“金杯”汽車首先和另外兩家公司在百慕大群島注 冊成立“華辰控股有限公司”，由我國“金杯”汽車控股20%，“華辰控股”在美國上市后 ，所籌集到的資金拿回來用于“金杯”汽車。上述兩起“造殼”上市均有效地避免了雙重征 稅。?
2、證券交易所得稅?
證券交易所得稅是以證券資產(chǎn)因買賣而發(fā)生的增值所得為課稅對象的一種稅收，屬于資本收 益稅和資本所得稅范疇，通常稱為證券所得稅。目前，各國對證券交易所得的稅務(wù)處理大致 可分為以下四種：（1）對公司和個人證券交易所得均免予征稅，如新加坡、韓國、馬來西亞 、比利時(shí)、南非、新西蘭、冰島、希臘、菲律賓等國， 因此，在這些國家進(jìn) 行證券跨國發(fā)行與交易不會遇到證券交易所得方面的雙重征稅問題。（2）將證券交易所得區(qū) 別情況對待，屬于公司行為的，將交易所得并入利潤征收公司所得稅，屬于個人行為的，則 免稅。如瑞士、巴西、墨西哥等國。（3）對公司和個人的證券交易所得都征稅，但對個人征 收較低的稅，如英國、意大利、1988年以前的美國等。（4）對公司和個人所得均視為一般所 得全額征稅。如加拿大、德國、1988年以后的美國等。 此外 ，各國在對證券交易所得的處理上還具有如下特點(diǎn)：（1）設(shè)立起征點(diǎn)。如法國對個人因出售 股票的資本利得設(shè)定的起征點(diǎn)為281000法郎，英國稅法則規(guī)定，凡股票的資本利得，對個人 年收入超過19300英鎊本應(yīng)征收個人所得稅的第一個5000英鎊應(yīng)稅所得實(shí)行免稅。設(shè)立起征 點(diǎn)的規(guī)定使中小投資者的跨國證券交易所得基本上不再有雙重納稅之虞。（2）對證券擁有期 長的，實(shí)行低稅甚至免稅，對短期投資者則實(shí)行較高的稅率。如德國對投機(jī)性的證券利得（ 持有期不滿6個月）按全額稅率課稅，對持有股份達(dá)25%且持有5年以上者，出售股份的利得可 享有50%的扣除率。這對于外國投資者來說，長期性的證券交易比短期性的證券炒作所擁有 的避免雙重納稅的機(jī)會更多。?
在避免證券跨國交易所得的雙重征稅問題上，目前國際上比較通行的做法是在相互間簽訂的 雙邊稅收協(xié)定中規(guī)定，對于轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)（如股票、可轉(zhuǎn)換債券）的利得，僅在投資者居住國納稅 ，除非投資者在來源國有常設(shè)機(jī)構(gòu)，而且這部分財(cái)產(chǎn)又是常設(shè)機(jī)構(gòu)資產(chǎn)的一部分（如金融交 易商的一家國外分支機(jī)構(gòu)）。此外，有些國家則通過單邊稅收減免來解決證券跨國交易所得 的雙重征稅問題。例如，我國國家稅務(wù)總局在1993年7月21日發(fā)布的《關(guān)于外商投資企業(yè)、 外國企業(yè)和外籍個人取得股票（股權(quán)）轉(zhuǎn)讓收益和股息所得稅收問題的通知》和1994年7月26 日發(fā)布的《關(guān)于外籍個人持有中國境內(nèi)上市公司股票所取得的股息有關(guān)稅收問題的函》里規(guī) 定，對外國企業(yè)轉(zhuǎn)讓不是其設(shè)在中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)、場所所持有的中國境內(nèi)企業(yè)發(fā)行的B股和 海外股所取得的凈收益，和外籍個人轉(zhuǎn)讓所持有的中國境內(nèi)企業(yè)發(fā)行的B股和海外股所取得 的凈收益暫免征所得稅，從而較好地采用單邊減免措施解決了境外投資者在我國證券交易所 得的雙重征稅問題。又如，英國和美國的雙邊稅收協(xié)定也規(guī)定，允許各自國家可以自行根據(jù) 國內(nèi)法律對資本利得征稅，而將單邊稅收減免規(guī)定運(yùn)用于各自管轄區(qū)，以減輕或免除雙重征 稅。?
3、證券交易稅和印花稅?
世界上絕大多數(shù)國家在證券交易環(huán)節(jié)都征收一定數(shù)量的稅收，而其征稅方式則多有不同，總 體而言可分為三類：（1）只征收證券交易稅的國家和地區(qū)。如瑞典、比利時(shí)、南非、韓國。（ 2）只征收印花稅的國家和地區(qū)。如中國、意大
利、法國、英國、澳大利亞、泰國等。（3）證 券交易稅和印花稅兼有的國家和地區(qū)。如香港、新加坡、日本、菲律賓、馬來西亞。證券交 易稅和印花稅主要根據(jù)證券發(fā)行與交易資本額征稅。 一般避免雙重征 稅的協(xié)定并不能減輕這種證券交易稅和印花稅。所以，我國企業(yè)在選擇境外上市地點(diǎn)的時(shí)候 ，應(yīng)該考慮到這方面的問題，以使其境外上市成本盡可能更小。?
4、遺產(chǎn)稅和贈與稅?
世界上大多數(shù)國家對生前贈與與死后遺產(chǎn)（包括證券）課以贈與稅和遺產(chǎn)稅。如英國、日本、 澳大利亞、法國等。 我國目前還未 開征遺產(chǎn)稅和贈與稅，外國投資者在我國境內(nèi)擁有的證券因此不會遇到此方面的雙重納稅的 負(fù)擔(dān)。所幸的是OECD在1982年制定了避免遺產(chǎn)、繼承和贈與重復(fù)課稅的協(xié)定范本，從而開辟 了與避免所得雙重征稅并行的另一個避免雙重課稅的領(lǐng)域，OECD中的一些國家為解決遺產(chǎn)、 贈與等方面的雙重課稅問題，近年來已開始了以O(shè)ECD1982年范本為藍(lán)本的稅約的談判和簽訂 工作，隨著這項(xiàng)工作的逐步推進(jìn)，證券跨國發(fā)行與交易在遺產(chǎn)稅和贈與稅方面的雙重課稅問 題必將會得到妥善解決。?
邱永紅
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