公司解散訴訟的程序法理

內(nèi)容提要:應(yīng)當(dāng)從保護(hù)股東權(quán)益和公司人格維護(hù)的平衡之角度理解公司解散訴訟中的訴訟事由；從保護(hù)股東利益、防止股東濫用訴訟權(quán)利與對(duì)其他相關(guān)人員利益的保障之角度理解公司解散訴訟中的當(dāng)事人適格問題。而決定具體的審理程序和判決形式的因素應(yīng)當(dāng)是公司解散訴訟這一特殊的訴訟形式，股東之間的矛盾決定了公司解散訴訟必須采用著重調(diào)解的審理方式，公司解散與清算之間的銜接決定了法院應(yīng)在判決解散的同時(shí)指定清算。

關(guān)鍵詞: 公司解散訴訟/訴訟事由/當(dāng)事人資格 
 
      為保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，新《公司法》在肯定了自主解散程序的基礎(chǔ)上，建立了強(qiáng)制解散制度�！豆�司法》第183條規(guī)定：“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司”。由于《民事訴訟法》沒有規(guī)定與之相關(guān)的訴訟程序和訴訟制度，這就使公司強(qiáng)制解散訴訟在司法實(shí)踐中常常面臨十分尷尬的局面。2008年5月5日最高人民法院下發(fā)的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定》（二）（以下簡(jiǎn)稱《若干規(guī)定》），實(shí)際上針對(duì)的就是公司強(qiáng)制解散和強(qiáng)制清算訴訟，本文擬結(jié)合《若干規(guī)定》分析公司強(qiáng)制清算訴訟中的程序法理。
      一、公司解散訴訟的訴訟事由
      《公司法》第183條規(guī)定的公司解散的訴訟事由有三：一是公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難；二是繼續(xù)存在會(huì)使股東利益受到重大損失；三是通過其他途徑不能解決。www.11665.Com前兩項(xiàng)可以說是實(shí)體方面的事由，后一項(xiàng)則是程序方面的事由，可以稱之為公司解散訴訟的前置程序。
      （一）實(shí)體事由
      公司強(qiáng)制解散中的最為重要的實(shí)體事由是“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難”，公司經(jīng)營(yíng)管理困難也是公司僵局的重要表現(xiàn)形式。但公司經(jīng)營(yíng)管理困難之稱謂高度抽象，實(shí)踐當(dāng)中難以把握。公司經(jīng)營(yíng)管理困難出現(xiàn)的情形多種多樣，原因各不相同。有些是基于市場(chǎng)波動(dòng)之原因，有些則是產(chǎn)品沒有占領(lǐng)技術(shù)之最高點(diǎn)；有些原因是暫時(shí)的，有些原因是結(jié)構(gòu)性的……。將所有的經(jīng)營(yíng)困難都置于強(qiáng)制解散中，也與對(duì)公司僵局之一般的理解明顯對(duì)立。按照一般理解，如果公司困難只是暫時(shí)的、可排除的，或者是由其他非股東矛盾原因造成的，或者沒有發(fā)生公司機(jī)構(gòu)陷入癱瘓無法運(yùn)行的情形，則不構(gòu)成公司僵局，也就不能訴諸司法解散[1]。所以，這種“公司困難”必須是由于股東內(nèi)部矛盾引起的，并造成公司的決策機(jī)制和管理機(jī)構(gòu)陷入癱瘓狀態(tài)，且是持續(xù)性的，不可排除的。必須從這樣的角度理解《若干規(guī)定》第1條規(guī)定的四項(xiàng)情形，否則就會(huì)使股東權(quán)益之保護(hù)和公司穩(wěn)定性之追求之間出現(xiàn)不平衡。
      股東的利益受到重大損失也是比較抽象的概念，這不僅是因?yàn)楣�司股東享有的權(quán)利是多重的，而不是一元的，而且還因?yàn)楹螢椤爸卮蟆钡臉?biāo)準(zhǔn)不好把握。依據(jù)《若干規(guī)定》第1條的規(guī)定可以看出公司的穩(wěn)定性優(yōu)位于公司股東的一般權(quán)益之保護(hù)，只有在公司的結(jié)構(gòu)性矛盾之存在對(duì)股東之公司管理權(quán)構(gòu)成實(shí)質(zhì)侵害的情況下，才能提出公司解散訴訟�！度舾梢�(guī)定》第1條第2款規(guī)定，股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理�！度舾梢�(guī)定》同時(shí)還規(guī)定，在公司出現(xiàn)虧損，無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況下，股東也不能提出解散公司的訴訟。其理由在于此種情況下公司的經(jīng)營(yíng)管理層可以根據(jù)股東會(huì)、董事會(huì)的決議，提出破產(chǎn)申請(qǐng)，或者由債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)。如果少數(shù)股東對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)決議有異議，則必須在提出確認(rèn)股東會(huì)、董事會(huì)決議無效，或者撤消該決議的情況下，通過公司管理層提出破產(chǎn)申請(qǐng)。
      當(dāng)然，《若干規(guī)定》列舉的任何一個(gè)事由都具有單獨(dú)的導(dǎo)致公司解散訴訟發(fā)生和判決公司解散的效力，問題在于股東以一個(gè)事由提出解散公司訴訟被駁回后，股東可否以其他事由提出新訴。對(duì)之《若干規(guī)定》的態(tài)度原則上采取了肯定的態(tài)度，其在第6條第2款規(guī)定：人民法院判決駁回解散公司訴訟請(qǐng)求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。即是說法院就某一事由作出的駁回判決對(duì)其他事由不具有既判力。筆者的態(tài)度是應(yīng)當(dāng)從防止惡意訴訟，避免公司重復(fù)被訴的角度出發(fā)，根據(jù)新事由出現(xiàn)的時(shí)間而區(qū)別處理。如果該事由出現(xiàn)在原訴訟之前或者訴訟過程中，股東們故意不提出，則以后應(yīng)當(dāng)喪失再訴的權(quán)利。
      （二）程序事由
      從維護(hù)公司的穩(wěn)定出發(fā)，在公司出現(xiàn)僵局時(shí)，立法者要求股東、公司管理人盡可能通過其他途徑解決矛盾，即通過內(nèi)部救濟(jì)方式實(shí)現(xiàn)矛盾的解決。《公司法》對(duì)內(nèi)部救濟(jì)的途徑?jīng)]有作出規(guī)定，而是依據(jù)公司自治的原則[2]，將這一問題交給公司自身。筆者認(rèn)為，當(dāng)公司陷入僵局時(shí)，股東之間已經(jīng)水火不容，實(shí)踐中打破僵局的方式有：其一，一方退出，矛盾消除；其二，各方同意解散公司。所以，提起訴訟的股東只要證明其履行了以下兩項(xiàng)義務(wù)即可：第一，向其他股東發(fā)出股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書，但其他股東在規(guī)定期限內(nèi)未予購(gòu)買；第二，股權(quán)無法轉(zhuǎn)讓的，向其他股東發(fā)出解散公司通知書，但其他股東在限期內(nèi)不作答復(fù)或者不同意解散。如果經(jīng)過以上兩道程序仍然不能打破公司僵局，則應(yīng)認(rèn)定為“通過其他途徑不能解決”。
      二、公司解散訴訟中的當(dāng)事人資格
      （一）原告資格的確定
      1．持股比例。《公司法》第183條明確規(guī)定為“持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東”，這是國(guó)外立法例通用的量化比例。要注意的是，第一，這里使用的是“表決權(quán)”而非“股份”的概念；第二，提起公司解散訴訟的原告應(yīng)理解為既可以是持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的單個(gè)股東，也可以是合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的多個(gè)股東。
      2．持股時(shí)間。《公司法》第183條沒有對(duì)持股時(shí)間進(jìn)行限制，而國(guó)外立法例普遍對(duì)原告股東的持股時(shí)間予以限制，如日本和臺(tái)灣地區(qū)法律要求股東在起訴之前連續(xù)六個(gè)月持有10％以上的股份。所以，對(duì)持股時(shí)間作出適當(dāng)限制，可以防止少數(shù)股東濫用訴權(quán)，借此損害公司和其他股東利益或是逼迫其他股東就范以達(dá)其個(gè)人目的。但是，究竟規(guī)定持股時(shí)間多長(zhǎng)才符合中國(guó)國(guó)情，確實(shí)難以量化，《若干規(guī)定》對(duì)這一問題也采取了回避的態(tài)度。但這并不意味著不限制持股時(shí)間，而是將這一限制條件交給法院自由裁量。裁量的基本標(biāo)準(zhǔn)是防止少數(shù)股東以惡意為目的持有股票，并惡意對(duì)公司提出訴訟。
      3．股民的特別規(guī)定。對(duì)于通過證券交易所炒股的股民，即使通過一定方式結(jié)合起來達(dá)到法定持股比例，也不能提起解散公司訴訟。因?yàn)檫@些股民只是在股票市場(chǎng)上炒股獲利，并不參與公司的決策和管理，不存在與其他股東發(fā)生矛盾從而引起公司僵局的現(xiàn)實(shí)可能性，所以如其認(rèn)為自己的權(quán)利受到侵犯，應(yīng)通過其他法律救濟(jì)途徑解決，而不能結(jié)合其表決權(quán)提起公司解散之訴。
      （二）被告主體資格的確定
      被告資格的確定目前法律界爭(zhēng)議最大的問題，主流觀點(diǎn)三種：第一，公司和其他股東為共同被告；第二，公司為被告，其他股東為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人；第三，股東為被告，公司為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人[3]。對(duì)于公司的訴訟地位《若干規(guī)定》態(tài)度非常明確，就是公司在訴訟中只能作為被告，不能以其他的身份參加訴訟。對(duì)于其他股東的訴訟地位，《若干規(guī)定》已經(jīng)明確的是其不能作為被告，其或者以原告的身份參加訴訟，或者以第三人的身份參加訴訟。但對(duì)于在何時(shí)將其列為共同原告，何時(shí)列為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，《若干規(guī)定》沒有進(jìn)一步明確。對(duì)于這一問題，筆者傾向于將公司和其他股東列為共同被告，理由在于：解散公司訴訟雖然和其他的少數(shù)股東提起的訴訟，在判決效力的擴(kuò)張上具有一定的相似性，判決不僅對(duì)提起訴訟的股東有效，也對(duì)其他公司股東產(chǎn)生既判力。但解散公司訴訟和其他的少數(shù)股東提起的訴訟之間也有重大區(qū)別，表現(xiàn)在其他情況下訴訟之發(fā)生主要是由于公司管理人或者其他第三人侵害公司利益，各股東之間的利益存在較大的共融性和一致性。而公司解散訴訟是由股東矛盾引起的，股東提起該訴的最終目的在于啟動(dòng)清算程序，對(duì)公司存續(xù)期間的債權(quán)債務(wù)、財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清理分配，結(jié)束股東之間的合作。解散公司訴訟不僅在于終止公司的法律人格，更首先在于公司股東之間的合作的終結(jié)�！坝捎诠�司僵局糾紛既涉及股東之間、董事之間的矛盾，又關(guān)系到公司實(shí)體的存亡，因此，人民法院在審理公司僵局糾紛案件時(shí)，應(yīng)將公司和相對(duì)方股東作為共同被告列出；當(dāng)事人未列出的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告追加被告；原告拒絕追加的，可以駁回起訴”[4]。有學(xué)者擔(dān)心以公司被告時(shí)可能出現(xiàn)的特定訴訟人角色混同或者一手托兩家的情況出現(xiàn)，即是說如果原告股東是公司法定代表人，其在訴訟中又要代表公司進(jìn)行訴訟，公司的合法權(quán)益得不到應(yīng)有的保護(hù)。其實(shí)這種擔(dān)心是沒有必要的，如果一個(gè)股東堅(jiān)持作為公司的法定代表人，而不辭去該項(xiàng)管理工作，表明其對(duì)公司的前景充滿希望，此時(shí)其怎么會(huì)提起公司解散訴訟呢？即使出現(xiàn)了這樣的情況，也可以通過由公司的其他管理人員代為訴訟的方法予以解決，極端情況下可以啟動(dòng)公司法定代表人變更程序予以解決。

      三、審理程序中應(yīng)當(dāng)注意的問題
      （一）公司解散程序中的調(diào)解
      一般地民事訴訟中的法院調(diào)解應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持自愿、合法的原則，調(diào)解啟動(dòng)與否以及調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容端賴于當(dāng)事人自愿。但公司解散訴訟涉及的不僅是公司法律上的人格存否、財(cái)產(chǎn)清算、債權(quán)清償之問題，更涉及公司股東之間的良好社會(huì)關(guān)系能否恢復(fù)、公司職工的安置妥當(dāng)與否等問題。即是說公司解散訴訟不僅有判決效力的擴(kuò)張問題，而且還有判決效力的波及力問題。正是基于這樣的考慮，《若干規(guī)定》第5條確立了公司解散訴訟中的著重調(diào)解原則：人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購(gòu)股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持。筆者認(rèn)為理解這一問題需要注意以下幾個(gè)方面：第一，著重調(diào)解不等于調(diào)解就是訴訟的前置程序。訴訟前置程序之設(shè)立是針對(duì)訴訟前的糾紛解決而言的，而公司解散訴訟中的調(diào)解則發(fā)生在訴訟中。同時(shí)對(duì)于明確不具有調(diào)解可能的公司解散訴訟中，審判人員可以直接啟動(dòng)法庭審理程序，并在查明案件事實(shí)的情況下作出判決[5]；第二，不能調(diào)解解散公司。主要是因?yàn)槠湟�，解散公司不僅涉及公司和原告股東，還涉及其他股東，這些股東可能參加訴訟，也可能沒有參加訴訟。而解散將對(duì)之一體產(chǎn)生效力；其二，由股東通過特別決議解散的方式協(xié)議解散公司時(shí)，完全可以采用原告撤訴的方式實(shí)現(xiàn)終結(jié)訴訟的目的。而對(duì)于以后的公司解散則可以按照非訴訟解散的方式處理。第三，調(diào)解結(jié)案時(shí)應(yīng)保護(hù)公司債權(quán)人和其他相關(guān)人員的合法權(quán)益，為此法院必須依職權(quán)對(duì)當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議進(jìn)行審查，加強(qiáng)調(diào)解中的國(guó)家干預(yù)。
      （二）公司解散訴訟中的舉證
      對(duì)之《若干規(guī)定》沒有作出明確的規(guī)定，最高人民法院的其他司法解釋也無針對(duì)性的內(nèi)容。按照民事訴訟法的一般原理應(yīng)當(dāng)采用民事訴訟法規(guī)定的“誰主張、誰舉證”的原則，但根據(jù)《若干規(guī)定》列舉的各項(xiàng)事由以及舉證責(zé)任分配之追求的目標(biāo)，筆者認(rèn)為由被告公司或者其他股東就解散事由之不具備承擔(dān)舉證責(zé)任更為科學(xué)。《若干規(guī)定》所列舉的四項(xiàng)解散事由中，前三項(xiàng)原告雖能夠舉證，但被告舉證更加容易；對(duì)第四項(xiàng)解散事由——公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難的舉證，原告幾近不能，而被告卻能夠較為容易完成舉證。
      四、公司解散訴訟的判決和執(zhí)行
      對(duì)于在確認(rèn)了公司僵局的情況下的判決形式，《若干規(guī)定》沒有進(jìn)一步明確，學(xué)界目前有兩種觀點(diǎn)：其一，僅判決公司解散；其二，在判決公司解散的同時(shí)，責(zé)令股東在法定期限內(nèi)成立清算組，對(duì)公司進(jìn)行清算[6]。多數(shù)人都持第一種觀點(diǎn)，理由是：根據(jù)《公司法》第184條的規(guī)定，公司解散的，應(yīng)當(dāng)由相關(guān)清算義務(wù)人組成清算組，逾期不成立的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。即是所只有債權(quán)人才可以申請(qǐng)法院清算，在法院認(rèn)定公司僵局時(shí)，只能判決準(zhǔn)許公司解散。對(duì)于要求對(duì)公司進(jìn)行清算的訴請(qǐng)應(yīng)予駁回。筆者認(rèn)為，《公司法》的該條規(guī)定沒有考慮到司法解散與清算的銜接問題，屬于明顯的立法漏洞。因?yàn)�，�?duì)于法院判決強(qiáng)制解散的公司，因其股東之間的關(guān)系僵化以及公司事務(wù)陷入癱瘓，被告股東很少能主動(dòng)執(zhí)行法院的判決，這樣造成股東之間基本無法自行組成清算組進(jìn)行清算。如果股東無權(quán)請(qǐng)求法院清算，意味著取得勝訴判決的股東無權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，那么公司解散的判決將不具有可執(zhí)行性。所以，法院在判決公司解散的同時(shí)，應(yīng)責(zé)令股東于判決生效之日起十五日內(nèi)成立清算組，對(duì)公司進(jìn)行清算。
  如果公司在法定期限內(nèi)不能成立清算組，股東可依據(jù)生效判決申請(qǐng)法院指定清算組進(jìn)行清算，這樣就將股東的訴權(quán)與執(zhí)行申請(qǐng)權(quán)有機(jī)結(jié)合起來，司法解散和公司清算銜接起來，從而切實(shí)有效的解決公司僵局問題�？紤]到股東嚴(yán)重分裂拒絕執(zhí)行生效判決，法院指定清算組時(shí)即便責(zé)令股東為清算組成員，也難免因扯皮推諉再次陷入清算僵局之中。所以，法院在受理公司解散執(zhí)行案件后，可以給被執(zhí)行股東發(fā)出限期執(zhí)行通知書，如期限屆滿全體股東仍未組成清算組，則說明公司僵局仍在延續(xù)，此時(shí)法院可以繞過股東，直接指定財(cái)產(chǎn)管理人，并從社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中聘任法律、經(jīng)濟(jì)等專業(yè)人士成立清算組，對(duì)公司進(jìn)行清算。
 
 
 
 
注釋:
  [1]褚紅軍，公司僵局的司法救濟(jì)[j]，2006年第10期。
  [2]趙旭東，新公司法實(shí)務(wù)精答[m]，人民法院出版社,2005年版，第307頁.
  [3]湯維建,破產(chǎn)程序與破產(chǎn)立法研究[m]，人民法院出版社，2001年版。
  [4]李國(guó)光、王 闖，審理公司訴訟案件的若干問題（下），人民法院報(bào)[j],2005年
  [5]吳烈豪，公司解散訴訟若干爭(zhēng)議問題的思考。[db/ ol ] ./newsl.asp?id=948
  [6]褚紅軍，公司訴訟原理與實(shí)務(wù)[m]，人民法院出版社，2007年版，第508頁。

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