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從國際電子商務(wù)立法到中國的電子商務(wù)政策法律環(huán)境
黨的十六大確定了“以信息化帶動工業(yè)化”及國民經(jīng)濟信息化的發(fā)展戰(zhàn)略，十六屆三中全會將“發(fā)展電子商務(wù)、連鎖經(jīng)營、物流配送等現(xiàn)代流通方式”作為完善市場體系、規(guī)范市場秩序的重要手段。在這些大政方針與政策措施的指引和推進下，近幾年來我國的電子商務(wù)與企業(yè)信息化取得了較快的發(fā)展，加快了我國國民經(jīng)濟信息化的進程.但是，我們也必須同時看到，我國發(fā)展電子商務(wù)還面臨許多障礙，其中政策、法律法規(guī)、標準、信用等保障環(huán)境不健全等因素都直接影響了電子商務(wù)在我國的普及、應(yīng)用和發(fā)展。在本文中，我們希望通過對國際電子商務(wù)立法的最新動態(tài)與我國電子商務(wù)法律法規(guī)環(huán)境基本狀況的分析，提出我們對于完善我國電子商務(wù)政策法律環(huán)境的建議，供大家參考。一、國際電子商務(wù)立法的最新動態(tài)與我國面臨的形勢
全球電子商務(wù)立法，是近幾年世界商事立法的重點，電子商務(wù)立法的核心，主要圍繞電子簽章、電子合同、電子記錄的法律效力展開。從95年美國猶他州頒布《數(shù)字簽名法》至今，已有幾十個國家、組織和地區(qū)頒布了與電子商務(wù)相關(guān)的立法，其中較重要或影響較大的有：聯(lián)合國貿(mào)易法委員會96年的《電子商務(wù)示范法》和2000年的《電子簽名統(tǒng)一規(guī)則》，歐盟的《關(guān)于內(nèi)部市場中與電子商務(wù)有關(guān)的若干法律問題的指令》和《電子簽名統(tǒng)一框架指令》，德國97年的《信息與通用服務(wù)法》，俄羅斯95年的《俄羅斯聯(lián)邦信息法》，新加坡98年的《電子交易法》，美國2000年的《國際與國內(nèi)商務(wù)電子簽章法》，等等。
上述電子商務(wù)立法雖然國家不同、時間各異，但總體來看，各國國內(nèi)的電子商務(wù)立法卻有著三個非常明顯的共同特征：第一、迅速。從95年俄羅斯制定《聯(lián)邦信息法》及美國猶他州出臺《數(shù)字簽名法》至今，在短短幾年的時間里，已有幾十個國家、組織和地區(qū)制定了電子商務(wù)的相關(guān)法律或草案，無論是美國、德國等發(fā)達國家，還是馬來西亞等發(fā)展中國家，對此反應(yīng)都極為迅速。尤其是聯(lián)合國貿(mào)易法委員會，更起到了先鋒與表率的作用，及時引導(dǎo)了世界各國的電子商務(wù)立法。這種高效的立法，在世界立法史上是非常罕見的。第二、兼容，在電子商務(wù)高速發(fā)展并逐步打破國界的大趨勢下，電子商務(wù)立法中任何的閉門造車不僅是畫地為牢，更會嚴重阻礙電子商務(wù)與相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，所以，各國在進行電子商務(wù)立法時，兼容性是首要考慮的指標之一。并且，也正是這種兼容性的要求造就了電子商務(wù)立法中先有國際條約后有國內(nèi)法的奇特現(xiàn)象。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會在其《電子簽名統(tǒng)一規(guī)則指南》中就曾指出：“電子商務(wù)內(nèi)在的國際性要求建立統(tǒng)一的法律體系，而目前各國分別立法的現(xiàn)狀可能會產(chǎn)生阻礙其發(fā)展的危險�！钡谌傻闹贫皶r有力地推動了電子商務(wù)、信息化和相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。2000年前后席卷全球的電子商務(wù)狂潮在很大程度上要歸功于兩個法律，一個就是我們前面提到的聯(lián)合國貿(mào)易法委員會的《電子商務(wù)示范法》，它奠定了全球電子商務(wù)開展的根基，另一個就是美國97年的《全球電子商務(wù)綱要》，直接涉及了關(guān)稅、電子支付、安全性、隱私保護、基礎(chǔ)設(shè)施、知識產(chǎn)權(quán)保護等發(fā)展電子商務(wù)的關(guān)鍵性問題，為美國電子商務(wù)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的政策法律環(huán)境。在亞洲，馬來西亞是最早進行電子商務(wù)立法的國家之一，該國早在90年代中期，就提出了建設(shè)“信息走廊”的計劃，該計劃與其在97年頒布的《數(shù)字簽名法》呼應(yīng)，極大地促進了其信息產(chǎn)業(yè)和相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。作為信息產(chǎn)業(yè)界后來居上的印度，也不失時機地在98年推出《電子商務(wù)支持法》，并在2000年提出其針對電子商務(wù)的免稅方案，促進了其電子商務(wù)和相關(guān)產(chǎn)業(yè)的持續(xù)增長。
此外，在這些國際電子商務(wù)立法中，電子商務(wù)國際立法還具有邊制訂邊完善、電子商務(wù)國際立法重點在于使過去制訂的法律具有適用性、發(fā)達國家在電子商務(wù)國際立法中居主導(dǎo)地位、工商壟斷企業(yè)在電子商務(wù)技術(shù)標準和制訂上起主要作用等特點。
總之，經(jīng)過近十年的立法實踐，世界各國和國際電子商務(wù)立法都有了長足的進步，一些基本原則得到廣泛應(yīng)用，在一些細節(jié)的處理上也已比較成熟。起步較早的國家在完成了針對電子簽章和電子交易的相關(guān)立法之后，更多地把注意力轉(zhuǎn)移到一些更具體的問題上，如完善交易規(guī)則、反欺詐、打擊垃圾郵件和查處網(wǎng)絡(luò)犯罪等，并同時加大了推廣國際規(guī)則的力度。作為剛“入世”不久的發(fā)展中國家的中國，在電子商務(wù)的立法上起步較晚，還有大量的實際問題和法律技術(shù)問題需要解決，有很多的國際規(guī)則需要研究消化，而在“以信息化帶動工業(yè)化”的戰(zhàn)略任務(wù)面前，給予我們的時間是很有限的，所以及時研究跟蹤國際電子商務(wù)立法的發(fā)展進程及特點，掌握國際電子商務(wù)立法的發(fā)展趨勢，促進中國國內(nèi)電子商務(wù)立法，對于中國積極參與國際電子商務(wù)立法，防止大國對電子商務(wù)立法的控制具有重要意義．
二、我國電子商務(wù)政策法律環(huán)境的基本狀況
在立法領(lǐng)域，從1999年開始，相關(guān)的立法呼聲開始出現(xiàn)，2000年人大會上一號提案使電子商務(wù)立法成為更多人關(guān)注的焦點，在其后的三年多的時間里，相關(guān)的一些法律、法規(guī)、部門規(guī)章和地方法規(guī)陸續(xù)出臺。在這一過程中，出臺了包括《電信管理條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《商用密碼管理條例》、《互聯(lián)網(wǎng)站從事新聞登載業(yè)務(wù)管理暫行辦法》、《全國人大關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》等在內(nèi)的多部法律法規(guī)。然而，綜觀這些法律法規(guī)，我們卻發(fā)現(xiàn)，這些法律法規(guī)一方面只是圍繞著電子商務(wù)發(fā)展中的一些邊緣化的法律問題作出了規(guī)定，如基礎(chǔ)設(shè)施的問題、信息服務(wù)的問題、行政管理的問題、信息安全的問題等，而對于電子商務(wù)運行中最為核心的問題，如電子交易、電子簽章、電子合同、數(shù)據(jù)與隱私權(quán)保護、消費者保護等涉及交易環(huán)節(jié)的有效性、安全性和相關(guān)方權(quán)益保護的問題，卻基本沒有涉及或涉及的過少。倒是在一些地方法規(guī)中，先后針對電子商務(wù)中的簽章、交易、認證等做出了規(guī)定，如廣東的《電子交易條例》、上海的《數(shù)字認證管理辦法》、海南省的《數(shù)字證書認證管理辦法》等，這些地方法規(guī)雖然對于當?shù)仉娮由虅?wù)的發(fā)展起到了很大的促進作用，但其地域的局限性的限制還是無法回避的；另一方面，這些法律法規(guī)的效力普遍較低，以部門規(guī)章為主，法規(guī)較少，法律更少。而部門規(guī)章等效力低的現(xiàn)實直接造成了其適用范圍和力度的不足；還有，雖然部門規(guī)章和地方法規(guī)的數(shù)量較多，但由于缺乏更高的法律或立法規(guī)劃的指引，目前我國電子商務(wù)法律體系的系統(tǒng)性很差，還沒有形成統(tǒng)一、穩(wěn)定的法律原則，規(guī)定之間缺乏必要的呼應(yīng)和協(xié)調(diào)，甚至存在著一些沖突和不一致的地方；最后，雖然目前我國圍繞著電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)的一些規(guī)章數(shù)量不少，名稱也各不相同，但其中很多規(guī)章的核心內(nèi)容卻基本一致，那就是規(guī)定對這個領(lǐng)域電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟活動進行登記、許可等管理。圍繞這個要求，作出一些程序上的規(guī)定。這樣規(guī)定散見于對ISP經(jīng)營、ICP經(jīng)營、BBS經(jīng)營、域名管理、網(wǎng)上新聞、網(wǎng)上廣告、網(wǎng)上證券、教育網(wǎng)站、網(wǎng)上音像制品、招聘網(wǎng)站管理等領(lǐng)域，在某種程度上可以說已經(jīng)形成了一種固定的模式。這樣的一種模式，基本上是在以往的條塊分割的管理體制
下針對傳統(tǒng)商務(wù)模式的管理辦法，不能很好地適應(yīng)電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的特性和要求。
在司法領(lǐng)域，1998年以后，相關(guān)案例開始增多，涉及的范圍開始從北京、上海等少數(shù)大城市延伸到各地方省市直至國外，涉及的領(lǐng)域從域名、版權(quán)及至刑法、民法、行政法等各領(lǐng)域，涉及的侵權(quán)形式也從域名搶注、網(wǎng)上轉(zhuǎn)載發(fā)展到網(wǎng)頁鏈接、網(wǎng)上不正當競爭與黑客犯罪等多種類型。而隨著一些重大相關(guān)案例的裁判和一些司法解釋的頒布，一些基本原則得到了各級法院的普遍認可，如：對將傳統(tǒng)作品數(shù)字化屬于復(fù)制的認定；認為數(shù)字化作品在網(wǎng)上傳輸屬于一種獨立的權(quán)利，不屬于發(fā)行與播放，是一種作品的使用方式；對電子商務(wù)與互聯(lián)網(wǎng)訴訟中的損害賠償處罰應(yīng)相對較輕，否則不利于其發(fā)展，并在一定的情況下可以適用法定賠償；域名與商標沖突一般不適用商標法而應(yīng)適用反不正當競爭法；等等。這些原則的確立與執(zhí)行，確實保證了法官可以在無法可依的情況下有效裁判糾紛，穩(wěn)定了社會關(guān)系，或在某種程度上起到了擴大法律的外延的作用。這些案例和司法解釋主要集中在對網(wǎng)上域名與網(wǎng)上著作權(quán)的糾紛上，另外，對于網(wǎng)上的鏈接行為，目前也有一些較為成熟的案例�？傮w來看，目前我國司法系統(tǒng)對于網(wǎng)上的相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)糾紛有著較為成熟的把握，但對于電子商務(wù)的糾紛，由于主體法律規(guī)定的空白，還處在很不成熟的階段。
而對于產(chǎn)業(yè)界本身，雖然經(jīng)歷了近年來曲折的發(fā)展歷程，經(jīng)營的模式和重點一直在調(diào)整，但在法律領(lǐng)域的需求卻基本沒有改變，那就是要求有一整套的措施得以實現(xiàn)法律對于交易的確認、保護和救濟。在此基礎(chǔ)上，電子簽章的有效性問題、電子合同的形式問題、電子交易的安全問題、電子商務(wù)的稅收問題等也就成了所有電子商務(wù)經(jīng)營者普遍關(guān)注的問題。除了這些問題之外，不同的電子商務(wù)經(jīng)營者重點關(guān)注的法律問題也會有所不同，比如，國際電子商務(wù)經(jīng)營者更重視法律管轄沖突、電子提單的法律問題；B2B電子商務(wù)經(jīng)營者更重視交易的有效性和整體的法律環(huán)境；B2C電子商務(wù)經(jīng)營者更重視隱私權(quán)和消費者保護的問題；交易平臺則重視其法律責任的問題；信息服務(wù)商重視垃圾郵件、網(wǎng)絡(luò)廣告的法律問題；搜索引擎和技術(shù)服務(wù)商重視鏈接和軟件的可專利性問題，等等。而隨著國內(nèi)外電子商務(wù)企業(yè)通過并購的方式展開合作并成為新的一輪電子商務(wù)發(fā)展壯大的契機，兼并收購所涉及的法律問題正被更多的電子商務(wù)經(jīng)營者所關(guān)注。還有，值得一提的是，隨著這幾年電子商務(wù)經(jīng)營模式的明確和企業(yè)經(jīng)營經(jīng)驗的積累，產(chǎn)業(yè)界對于這些法律問題的關(guān)心已不僅僅停留在呼吁的表面，而是有了很多切實而具體的需求，這些需求直接與企業(yè)的經(jīng)營和運作關(guān)聯(lián)。
三、完善我國電子商務(wù)政策法律環(huán)境的具體措施的建議
通過上面對我國電子商務(wù)政策法律環(huán)境的總結(jié)和對國際電子商務(wù)立法最新動態(tài)的研究可以看出，雖然近幾年來我國電子商務(wù)的政策法律環(huán)境有了較快的發(fā)展，但還是在立法、司法及法律環(huán)境等方面存在不足，甚至有些不足對于產(chǎn)業(yè)發(fā)展所帶來的阻礙十分顯著，尤其與世界各國電子商務(wù)立法近十年的活躍進程相比較，這種不足和差距就更明顯。完善我國電子商務(wù)法律環(huán)境，是加快發(fā)展我國電子商務(wù)，推進以信息化帶動工業(yè)化進程的需要，是完善我國市場經(jīng)濟法律體系、全面建設(shè)小康社會的需要，尤其是在我國電子商務(wù)面臨又一次加快發(fā)展的重大機遇面前，這種需求就更緊迫。
針對目前我國電子商務(wù)政策法律環(huán)境的實際情況和具體問題，完善我國電子商務(wù)政策法律環(huán)境的工作可以從以下幾個方面展開：加快訂立電子簽章法等法律法規(guī)，解決電子商務(wù)的根本性的法律問題即電子簽章、電子合同、電子交易的有效性、合法性的問題；明確立法規(guī)劃，加強立法中的系統(tǒng)性和一致性，確定電子商務(wù)立法的步驟、重點和基本原則，協(xié)調(diào)法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、地方法規(guī)，避免沖突，使其做到相輔相成，形成一個有機的整體；強化法律法規(guī)的可操作，使具體規(guī)定與企業(yè)實際狀況密切結(jié)合，把握不同類型電子商務(wù)企業(yè)的共性與個性的法律問題，針對產(chǎn)業(yè)發(fā)展的具體法律問題作出明確規(guī)定，形成良好的法制環(huán)境；研究電子商務(wù)領(lǐng)域適用的行政許可模式，提出切合電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展特點，寬嚴適中的管理模式；通過發(fā)展網(wǎng)上法庭、網(wǎng)上仲裁、網(wǎng)上公證、網(wǎng)上律師等司法輔助機制，建立靈活的法制環(huán)境，以彌補傳統(tǒng)法律環(huán)境的靈活性不足的缺點；認可商業(yè)慣例在交易中的作用，使商業(yè)慣例成為法制的重要補充，將成熟的商業(yè)慣例及時上升為法律法規(guī)；協(xié)調(diào)管理、技術(shù)、法律、標準和商業(yè)慣例的關(guān)系，使其成為一個有機的整體，互為補充、共同發(fā)展，為電子商務(wù)的運行和發(fā)展提供全面有效的保障。
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