關于電子商務立法的環(huán)顧與設想

  商事交易電子化，是21世紀商事活動的基本趨勢。全國人大代表于新世紀肇始之時提出了電子商務立法議案，并非偶然巧合，其中蘊涵著歷史的必然性。以法律形式對電子商務這一新興的交易形式進行規(guī)范，不僅是保障電子商務安全的需要，同時也是促進綜合國力發(fā)達的戰(zhàn)略措施。因為商法規(guī)范是當代經濟發(fā)展至為重要的社會資源之一，特別是在信息經濟條件下，經濟發(fā)展的最關鍵資源不在于土地、資金，而在于科技創(chuàng)新和法制環(huán)境。
　　
　　一、全球電子商務立法及其啟示
　　
　　我國計算通訊技術發(fā)展較晚，無論在電子商務實務，還是在立法與司法方面，都缺乏成熟的實踐，完全靠自身經驗的積累，需要較長的時間，很可能貽誤發(fā)展電子商務的時機。況且，電子商務本質上是國際性的商事活動，調整電子商務的法律規(guī)范，必須以全球解決方案為其最終目標。因此，研究、借鑒國際組織與發(fā)達國家的立法經驗，是我國在電子商務立法中所應做的基礎工作。
　　
　　1，全球電子商務立法概覽
　　
　　從實證法上看，近年來世界上已有許多國家和國際組織，制定了為數(shù)不少調整電子商務活動的法律規(guī)范，形成了許多電子商務法律文件。據(jù)不完全統(tǒng)計，目前世界上至少有40多個國家與地區(qū)已經制定、頒布了實質意義上電子商務法。而正在醞釀、起草、審議電子商務法的國家和地區(qū)就更多了。
　　
　　在國際組織方面，聯(lián)合國貿法會自1985年至今主持制定了一系列調整國際電子商務活動的法律文件。它們主要包括：《計算機記錄法律價值的報告》；《電子資金傳輸示范法》、《電子商務示范法》、《電子商務示范法實施指南》；以及貿法會正在起草制訂的《統(tǒng)一電子簽名規(guī)則》等。它們是世界各國電子商務立法經驗的總結，同時又反過來指導著各國的電子商務法律實踐。此外，歐盟委員會于1997年提出了的《歐洲電子商務行動方案》，為規(guī)范歐洲電子商務活動制定了框架。1998年又頒布《關于信息社會服務的透明度機制的指令》。1999年通過了《關于建立有關電子簽名共同法律框架的指令》。
　　
　　從美洲各國來看。美國的尤他州于1995年頒布的《數(shù)字簽名法》（Utah Digital Signature Act），是美國、乃至全世界范圍的第一部全面確立電子商務運行規(guī)范的法律文件。目前，美國已有45個州制定了與電子商務有關的法律。另外美國的全國州法統(tǒng)一委員會也于1999年7月通過了《統(tǒng)一電子交易法》，供各州在立法時采納。2000年6月克林頓簽署的國會兩院一致通過的電子簽名法，表明美國的電子商務立法走上了聯(lián)邦統(tǒng)一制訂的道路。加拿大、阿根廷等國都制定了電子商務法。
　　
　　就歐洲來看，俄羅斯聯(lián)邦是最早制定電子商務法的國家之一。其1995年元月頒布《俄羅斯聯(lián)邦信息法》，調整所有電子信息的生成、存儲、處理與訪問活動。該法賦予通過電子簽名鑒別的，經由自動信息與通訊系統(tǒng)傳輸與存儲的電子信息文件的法律效力。并規(guī)定電子簽名的認證權必須經過許可。與該法相配套，該國聯(lián)邦市場安全委員會還于1997年下發(fā)了"信息存儲標準暫行要求"，具體規(guī)定了交易的安全標準。德國于1997年制定了《信息與通訊服務法》。意大利于1997年制訂了《意大利數(shù)字簽名法》。為了實施該法，又于1998年和1999年分別頒布了總統(tǒng)令，并制訂了"數(shù)字簽名技術規(guī)則"。
　　
　　　再從亞洲來考察，我國周邊許多國家都制定了電子商務法。馬來西亞早在九十年代中期就提出了建設"信息走廊"的計劃，并于1997年制訂了《數(shù)字簽名法》�？梢哉f這是亞洲最早的電子商務立法。同年，韓國也制定了內容較全面的《電子商務基本法》。緊接著，新加坡于1998年正式制訂、頒布了《新加坡電子交易法》，又于1999年制訂了"新加坡電子交易（認證機構）規(guī)則"和"新加坡認證機構安全方針"。印度于1998年頒布了《電子商務支持法》。菲律賓也在2000年制定了《電子商務法》。泰國的電子商務法也正在制訂之中。
　　
　　我國為了適應電子商務的發(fā)展，也已采取了一些法律措施。譬如新頒布的《合同法》，在合同形式條款中加進了"數(shù)據(jù)電文"這一新的電子交易形式。又如我國《專利法實施條例》為了適應國際通行趨勢，已規(guī)定可以電子通訊方式提出專利申請。但是，與電子商務實踐的需求和世界發(fā)達國家的立法相比，我國電子商務立法的進展，還有待加速進行。從電子商務專項立法來看，我國目前除了全國人大代表的議案之外，尚無正式的法律文件產生�？上驳氖菑V東、上海、海南等地關于電子商務的地方立法起草活動正在積極進行，即將產生的地方法規(guī)可能為全國的立法提供一些經驗。此外，我國香港特別行政區(qū)于2000年1月制定了《電子交易條例》。1999年我國的臺灣省起草了《電子簽章條例》，并于2000年3月通過了第一次審議。
　　
　　2，全球電子商務立法的特點及其啟示
　　
　　全球電子商務立法的特點，主要表現(xiàn)在兩個方面。一是快速，僅僅幾年電子商務立法就席卷了全世界。從1995年美國尤他州的《數(shù)字簽名法》和同年俄羅斯制訂的《聯(lián)邦信息法》算起，僅僅四、五年時間，就有幾十個國家和國際組織，相繼制定或正在起草有關的電子商務法。這在世界立法史上是罕見的。第二個特點是兼容性。國際組織和各國所制訂的電子商務法，都不約而同的考慮到了相互協(xié)調的問題，因此，在立法上相互參考，盡量減少沖突。譬如貿法會的《示范法》，在數(shù)據(jù)電訊的發(fā)送和接收標準方面，有意避免了兩大法系所采取的"投郵主義"與"達到主義"之間的差異。這是電子商務法的中立原則和開放、兼容精神在各國立法中的體現(xiàn)。
　　
　　從上述世界各國立法的特點來看，可以得出以下幾方面的啟示：
　　
　　（1）商事法律是當代經濟發(fā)展的至為重要的社會資源
　　
　　為何如此眾多的國家與國際組織，都積極進行電子商務法的立法活動，其重要原因就是期望趕上世界信息經濟的浪潮，取先發(fā)之優(yōu)勢。不僅美國、俄羅斯等技術大國是這樣，就連馬來西亞、印度、阿根庭等發(fā)展中國家也不甘落后。這些國家的電子商務立法活動，往往是與其信息化建設的目標緊密聯(lián)系的，或者為之掃除障礙，或者為之提供強有力的保障。例如，美國在發(fā)展其國內"信息高速公路"計劃時，首先所做的工作，就是廢除30年代制定的電信管理法案。無獨有偶，馬來西亞作為亞洲第一個制定綜合性電子商務立法的國家，也有著同樣的背景，即該國在立法的同時，提出了建設"信息走廊"的計劃。這些都或多或少說明，法律規(guī)范是電子商務發(fā)展最基本的條件之一。我國要抓住機遇，不被網絡經濟的浪潮所淘汰，就應當在電子商務立法上立即行動起來，不可半點遲疑。因為網絡交易的信用來自于電子商務行為的規(guī)范化。
　　
　�。�2）電子商務立法是參與國際經濟競爭的必然要求
　　
　　從我國加入WTO參與國際市場競爭的角度看，電子商務立法也是刻不容緩的，因為電子商務法是國際市場的基本交易規(guī)則之一。如果說國際商法將實現(xiàn)統(tǒng)一，那么其聚集點將首先集中在電子商務法的統(tǒng)一上。全球經濟一體化，是當代世界經濟發(fā)展的重要特征，它是以最新的計算通訊技術為其物質基礎的。而以開放性、兼容性、交互性等特征，打破時

空界線，則是當代計算通訊技術應用的基本功能。建立在這樣堅實的技術與經濟基礎上的國際商法的統(tǒng)一化，將是指日可待的。任何國家、地區(qū)，乃至個人的固步自封、閉關自守，都是對技術、經濟規(guī)律的違背，都將無異于自我淘汰。
　　
　　二、電子商務法的特征及立法原則
　　
　　電子商務法，可在廣義與狹義上予以解釋。廣義的電子商務法，包括了所有調整以數(shù)據(jù)電訊方式進行的商事活動的法律規(guī)范。其內容極其豐富，至少可分為調整以電子商務為交易形式的，和調整以電子信息為交易內容的兩大類規(guī)范。前者如聯(lián)合國的《電子商務示范法》（亦稱狹義的電子商務法），后者的內容更是不勝枚舉，諸如聯(lián)合國貿法會的《電子資金傳輸法》、美國的《統(tǒng)一計算機信息交易法》等等，均屬此類。而狹義的電子商務法，是指調整以數(shù)據(jù)電訊（DATA MESSEGE）為交易手段而形成的因交易形式所引起的商事關系的規(guī)范體系。從聯(lián)合國及世界各國以"電子商務法"或"電子交易法"命名的法律文件的內容上分析，其間存在著明顯的共性，即它們所解決的問題，都集中于諸如計算機網絡通訊記錄與電子簽名效力的確認、電子認證技術的選定及其安全標準、認證機構的確立及其權利義務等方面。這些實質上都是解決電子商務交易的操作規(guī)程問題的規(guī)范，所以都屬于狹義電子商務法的范疇。本文若無特別注明，在提及電子商務法時，一般是指狹義的電子商務法。
　　
　　1、電子商務法的特征
　　
　　電子商務法是具有某些商人法特質的交易行為法：其一，它以商人的行業(yè)慣例為其規(guī)范標準；其二，它具有跨越任何國界、地域的，全球化的天然特性。
　　
　　就電子商務法的行業(yè)慣例性來講，是指通常的法律都不可能為其規(guī)定十分具體的行為規(guī)范。因為電子商務領域內的業(yè)務標準，將隨著通訊計算技術的發(fā)展在不斷的更新、升級，制定過于僵化的條款，只能羈絆其發(fā)展，而以行業(yè)普遍通行的慣例作為其行為的規(guī)范，才是可行的方式。民法可能為人的行為能力制定一個幾十年、甚至上百年不變的標準，譬如完全行為能力人的年齡標準，即是如此。公司法可能為某種類型的公司的設立規(guī)定幾年，甚至十幾年不變的條件。僅以我國公司法上的注冊資金為例，就是十年一貫制。而這些精確的、長期凝固的規(guī)范，對電子商務法來說，都是不可思意的。"摩爾"定理告訴人們，計算技術的發(fā)展是每18個月，其性能增長一倍，而其價格將減少一半。電子商務法與那些"剛性法"相比，應當是"柔性"的，是隨著通訊計算技術和電子商務業(yè)務的發(fā)展不斷更新的規(guī)范。當然，在當代和未來的商人法的行業(yè)標準中，并不能將電子商務的行業(yè)規(guī)則，作為唯一的規(guī)范淵源，國際和國內的立法機構，還應當對之予以審查，在其中給商人們增加一些諸如保護消費者等方面的社會責任。
　　
　　就電子商務法的全球化特征來看，沒有任何一個法律領域的調整對象似電子商務這樣，是"天馬行空"任意馳騁的，許多對電子商務所設置的人為的疆域，都是徒勞無益的。因此，電子商務法也就必須要順應這種特性而制定。換言之，對電子商務的規(guī)范，必須以全球性的解決方案，為其發(fā)展鋪平道路。某一國家、某一地區(qū)所制定的電子商務法，都只能算作是"局域網"，而理想的"因特網"式的電子商務法，則有待于全球化的，電子商務法上的"IP/TCP"式的法律制度的形成與推廣。聯(lián)合國貿法會所制定的《電子商務示范法》和正在起草的《統(tǒng)一電子簽名規(guī)則》，正是向著這一方向努力的嘗試。
　　
　　電子商務法作為商事法律的一個新興的領域，除了具有上述特質之外，與其它的商事法律制度相比較，還存在著一些具體的特點，大致有以下幾方面：
　　
　�。�1）程式性
　　
　　電子商務法作為交易形式法，它是實體法中的程序性規(guī)范，主要解決交易的形式問題，一般不直接涉及交易的具體內容。電子交易的形式，是指當事人所使用的具體的電子通訊手段；而交易的內容，則是交易當事人所享有的利益，表現(xiàn)為一定的權利義務。在電子商務中以數(shù)據(jù)訊息作為交易內容（即標的）的法律問題復雜多樣，需要由許多不同的專門的法律規(guī)范予以調整，而不是電子商務法所能勝任的。比如數(shù)據(jù)訊息在電子商務交易中，既可能表示貨幣，又可代表享有著作權的作品，還可能是所提供的咨詢信息。一條電子訊息是否構成要約或承諾，應以合同法的標準去判斷；能否構成電子貨幣依照金融法衡量；是否構成對名譽的損害，要以侵權法來界定。而電子商務法對交易中的電子訊息代表的是何種標的，在所不問。所以說，電子商務法是商事交易上的程序法，它所調整的是當事人之間因交易形式的使用，而引起的權利義務關系，即有關數(shù)據(jù)電訊是否有效、是否歸屬于某人，電子簽名是否有效，是否與交易的性質相適應，認證機構的資格如何，它在證書的頒發(fā)與管理中應承擔何等責任等問題。這些規(guī)范的主要作用，都是給電子商務的開展提供一個交易形式上的"平臺"，將傳統(tǒng)紙面環(huán)境下形成的法律價值，移植于電子商務中。從民商法角度看，這些電子商務法規(guī)范所解決的都是商事意思表達程序方面的問題，并沒有直接涉及交易的實體權利義務。至于其交易內容如何，電子商務法不可能對之進行全面規(guī)范，而應由相應的法律予以調整。以美國的《統(tǒng)一電子交易法》為例，全文只有21條之多，主要規(guī)定了電子記錄、電子簽名，及電子合同的效力、歸屬、保存等電子商務交易環(huán)境下的特殊性問題。而與此同時，美國州法統(tǒng)一委員會還頒布了一部以電子信息交易的實體內容為主的《統(tǒng)一計算機信息交易法》，該法分為九個部分，共有106條，對以計算機信息為標的交易問題，作了較全面的規(guī)定，簡直是一部"電子版"的合同法。二者相較，《統(tǒng)一電子交易法》的程序性，就愈顯突出。此外，從聯(lián)合國貿法會的《電子商務示范法》和新加坡的《電子交易法》來看，也都是以規(guī)定電子商務條件下的交易形式為主的。
　　
　�。�2）技術性
　　
　　在電子商務法中，許多法律規(guī)范都是直接或間接地由技術規(guī)范演變而成的。比如一些國家將運用公開密鑰體系生成的數(shù)字簽名，規(guī)定為安全的電子簽名。這樣就將有關公開密鑰的技術規(guī)范，轉化成了法律要求，對當事人之間的交易形式和權利義務的行使，都有極其重要的影響。另外，關于網絡協(xié)議的技術標準，當事人若不遵守，就不可能在開放環(huán)境下進行電子商務交易。所以，技術性特點是電子商務法的重要特點之一。倘若從時代背景上看，這正是21世紀知識經濟在法律上的反映。技術規(guī)范的強制力，導源于其客觀規(guī)律性，它是當代自然法的主要淵源，理想的實證法只能對之接受，而不能違抗。
　　
　�。�3）開放性
　　
　　從民商法原理上講，電子商務法是關于以數(shù)據(jù)電訊進行意思表示的法律制度；而數(shù)據(jù)電訊在形式上是多樣化的，并且還在不斷發(fā)展之中。因此，必須以開放的態(tài)度對待任何技術手段與信息媒介，設立開放型的規(guī)范，讓所有有利于電子商務發(fā)展的設想和技巧，都能容納進來。目前，國際組織及各國在電子商務立法中，大量使用開放型條款，和功能等價性條款，其目的就是為了開拓社會各方面的資源，以促進科學技術及其社會應用的廣泛發(fā)展。它具體表現(xiàn)在：電子商務法的基本定義的開放、基本制度的開放，以及電子商務法律結構的開放這三個方面。
　　
　�。�4）復合性
　　
　　

這一特點是與口頭及傳統(tǒng)的書面形式相比較而存在的。首先其技術手段上的復雜性，是顯而易見的。其次是其交易關系的復合性，它表現(xiàn)在通常當事人必須在第三方的協(xié)助下，完成交易活動。比如在合同訂立中，需要有網絡服務商提供接入服務，需要有認證機構提供數(shù)字證書等。即便在非網絡化的、點到點的電訊商務環(huán)境下，交易人也需要通過電話、電報等傳輸服務來完成交易�；蛟S有企業(yè)可撇開第三方的傳輸服務，自備通訊設施進行交易，但這樣很可能徒增成本，有背于商業(yè)規(guī)律。此外，在線合同的履行，可能需要第三方加入?yún)f(xié)助履行。比如在線支付，往往需要銀行的網絡化服務。這就使得電子交易形式具有復雜化的特點。實際上，每一筆電子商務交易的進行，都必須以多重法律關系的存在為前提，這是傳統(tǒng)口頭或紙面條件下所沒有的。它要求多方位的法律調整，以及多學科知識的應用。
　　
　　此外，如果按照通常的商法論著所作的"二元"劃分法，即將商事法律規(guī)范劃分行為法與主體法兩大類，那么電子商務法應當屬于行為法。不過，它調整的不是直接涉及實體權利義務的行為，而調整的交易形式上的行為，是實體法中具有程序性意義的行為規(guī)范。
　　
　　2，電子商務立法的基本原則
　　
　�。�1）中立原則
　　
　　電子商務法的基本目標，歸結起來就是要在電子商務活動中，建立公平的交易規(guī)則。這是商法的交易安全原則在電子商務法上的必然反映。電子商務既是一種新的交易手段，同時又是一個新興產業(yè)。面對其中所蘊涵的，深不可測的巨大利益的誘惑，可以說沒有哪個企業(yè)是無動于衷的。各種利益集團、各種技術，以及各個利益主體都想?yún)⑴c其中，在這個無比廣闊的舞臺上施展才華，謀取便利。其具體參與者有硬件制造商、軟件開發(fā)商、信息提供商、消費者、商家等等，不一而足。而要達到各方利益的平衡，實現(xiàn)公平的目標，就有必要做到如下幾點：
　　
　　其一，技術中立。電子商務法對傳統(tǒng)的口令法與非對稱性公開密鑰加密法，以及生物鑒別法等，都不可厚此薄彼，產生任何歧視性要求。同時，還要給未來技術的發(fā)展留下法律空間，而不能停止于現(xiàn)狀，以至閉塞賢路。譬如分子計算機的問世、新一代高速網絡的出現(xiàn)等，都將考驗電子商務法的中立性。這是在總結了傳統(tǒng)書面法律要求的經驗教訓，而得出的方針。當然，該原則在具體實施時，會遇到許多困難。而克服這些具體困難的步驟，也就是技術中立原則實現(xiàn)的過程。
　　
　　其二，媒介中立。媒介中立與技術中立緊密聯(lián)系，二者都具有較強的客觀性，并且一定的傳輸技術，與相應的媒介之間是互為前提的。媒介中立，是中立原則在各種通訊媒體上的具體表現(xiàn)，所不同的是，技術中立側重于訊息的控制和利用手段：而媒介中立則著重于訊息依賴的載體。后者更接近于材料科學。從傳統(tǒng)的通訊行業(yè)劃分來看，不同的媒體可能分屬于不同的產業(yè)部門，如無線通訊、有線通訊、電視、廣播、增殖網絡等。而電子商務法，則應以中立的原則來對待這些媒介體，允許各種媒介根據(jù)技術和市場的發(fā)展規(guī)律而相互融合，互相促進。只有這樣，才能使各種資源得到充分的利用，從而避免人為的行業(yè)壟斷，或媒介壟斷。開放性因特網的出現(xiàn)，正好為各種媒介發(fā)揮其作用提供了理想的環(huán)境，達到興利除弊，共生共榮。
　　
　　其三，實施中立。是指在電子商務法與其它相關法律的實施上，不可偏廢；在本國電子商務活動與跨國際性電子商務活動的法律待遇上，應一視同仁。特別是不能將傳統(tǒng)書面環(huán)境下的法律規(guī)范（如書面、簽名、原件等法律要求）的效力，放置于電子商務法之上，而應中立對待，根據(jù)具體環(huán)境特征的需求，來決定法律的實施。如果說前述技術中立和媒介中立，反映了電子商務法對技術方案和媒介方式的規(guī)范，具有較強的客觀性。而對電子商務法的中立實施，則更偏重于主觀性。電子商務法如同其它規(guī)范一樣，其適用離不開當事人的遵守與司法機關的適用。
　　
　　其四，同等保護。此點是實施中立原則在電子商務交易主體上的延伸。電子商務法對商家與消費者，國內當事人與國外當事人等，都應盡量做到同等保護。因為電子商務市場本身是國際性的，在現(xiàn)代通訊技術條件下，割裂的、封閉的電子商務市場是無法生存的。
　　
　　總之，電子商務法上的中立原則，著重反映了商事交易的公平理念。其具體實施將全面展現(xiàn)在當事人所依托于開放性、兼容性、國際性的網絡與協(xié)議，而進行的商事交易之中。
　　
　�。�2）自治原則
　　
　　允許當事人以協(xié)議方式訂立其間的交易規(guī)則，是交易法的基本屬性。因而，在電子商務法的立法與司法過程中，都要以自治原則為指導，為當事人全面表達與實現(xiàn)自己的意愿，預留充分的空間，并提供確實的保障。譬如以《示范法》第四條為例，就規(guī)定了當事人可以協(xié)議變更的條款。其內在含義是：除了強制性的法律規(guī)范外，其余條款均可由當事人自行協(xié)商制定。其實，《示范法》中的強行規(guī)范不僅從數(shù)量上很少，僅四條之多，而且其目的也僅在于消除傳統(tǒng)法律為電子商務發(fā)展所造成的障礙，為當事人在電子商務領域里充分行使其意思自治而創(chuàng)造條件。換言之，《示范法》的任意性條款，從正面確定權利，以鼓勵其意思自治，而強制性條款，則從反面摧毀傳統(tǒng)法律羈絆，使法律適應電子商務活動的特征，更好的保障其自治意思的實現(xiàn)�？梢哉f是一正、一反，殊途同歸。
　　
　�。�3）開放、兼容原則
　　
　　所謂開放，是在國際范圍而言的，指對各地區(qū)、各種網絡的開放。而兼容性，則是指各種技術手段、各種傳輸媒介的相互對接與融合。電子商務的開放性、兼容性、互操作性，是其技術先進性的表現(xiàn)。它是電子商務的主要運行平臺--因特網的基本特征在法律規(guī)范上的反映。舍棄了開放、兼容的特質，網絡的資源共享與高效運作等優(yōu)越性，也就不復存在了。如果說中立原則旨在實現(xiàn)商法的公平價值，那么開放、兼容則反映的是商法效率價值的要求。任何封閉的疆界、壟斷的措施，既不利于電子商務的全球化發(fā)展，同時，也是對合理配置技術、信息資源的妨礙。以法律規(guī)范確定該原則，是電子商務健康發(fā)展的基本要求。
　　
　�。�4）安全原則
　　
　　保障電子商務的安全進行，既是電子商務法的重要任務，又是其基本原則之一。電子商務以其高效、快捷的特性，在各種商事交易形式中脫穎而出，具有強大的生命力。而這種高效、快捷的交易工具。必須以安全為其前提，它不僅需要技術上的安全措施，同時，也離不開法律上的安全規(guī)范。譬如電子商務法確認強化（安全）電子簽名的標準，規(guī)定認證機構的資格及其職責等具體的制度，都是為了在電子商務條件下，形成一個較為安全的環(huán)境，至少其安全程度應與傳統(tǒng)紙面形式相同。電子商務法從對數(shù)據(jù)電訊效力承認，以消除電子商務運行方式的法律上的不確定性，以至到根據(jù)電子商務活動中現(xiàn)代電子技術方案應用的成熟經驗，而建立起反映其特點的操作性規(guī)范，其中都貫穿了安全原則和理念。這一原則表面上是對開放、兼容的制約，而實質上卻是與之相輔相成，互為前提的。
　　
　　上述電子商務法中所具有的一般性原則，雖然來自于對國際或外國電子商務立法的總結，但對我國電子商務立法而言具有極其重要的參考價值。
　　
　　三、關于我國電子商務立法的基本設想
　　

>　　1，盡快制定形式意義上的電子商務法
　　
　　如前所述，電子商務法有廣義與狹義兩種，而二者之間有著形式與內容般的關系。形式意義上的電子商務法就是要為各種實體性的電子商務關系提供一個法律上的運行平臺。雖然我國的電子商務起步較晚，但其發(fā)展速度較快，并且起點基礎較高，已經產生了網絡信息交易、服務，網上支付等商業(yè)實例。再加上對國際上與外國相關經驗的參考，已經具備了制定該種電子商務法的條件。在制定形式意義的電子商務法時，應注意以下幾點。
　　
　�。�1）組織權威、高效的立法機構
　　
　　電子商務立法工作有兩個特點，一是其涉及的利益廣泛。因為電子商務牽扯到各個部門、行業(yè)、以及各種當事人的利益。二是其中的技術性較強，特別是有關計算通訊網絡方面，諸如電子加密、認證等關鍵性問題，都不是普通法律學家所能透徹理解的。有鑒于此，需要由國家立法機關組織相關專家共同參與、相互配合，既要照顧社會各方面的利益需求，又要考慮到電子商務的技術性特點。具體而言，應改變以往由立法機關授權某一個行政部門組織立法的狀況，其立法機構應在體現(xiàn)電子商務法技術性特點的前提下，能夠盡量反映各方面的利益與要求，以便充分順應電子商務活動的規(guī)律，使之真正成為電子商務的促進法，而不是某一部門、集團牟取利益的工具。
　　
　�。�2）充分利用國際資源
　　
　　電子商務法，只是有關交易形式的基本規(guī)范，它對于電子商務交易的進行，猶如網絡上的IP/TCP協(xié)議一樣，明顯具有國際通用性，而不象物權法、親屬法那樣具有濃厚的民族特征。所以，借鑒國際上通行的規(guī)范是完全必要與可行的。除了我國立法機關積極參考國際上成熟的立法經驗之外，還可以考慮聘請聯(lián)合國貿法會電子商務法方面的有關專家作為立法顧問，以便直接吸取其經驗。根據(jù)聯(lián)合國貿法會的規(guī)定，該組織也有義務指導其成員國制定相關立法。這樣，可以在立法中避免與國際通用規(guī)則相抵觸的情況產生。
　　
　　（3）關于電子商務法的基本內容
　　
　　電子商務法實際上是為了解決數(shù)據(jù)電訊在商事交易中的運用，特別是在因特網這一開放性商事交易平臺上的應用，而給商事法律關系所帶來了的一些新問題，它大致包含以下一些具體制度：一是數(shù)據(jù)電訊法律制度。其具體內容包括：數(shù)據(jù)電訊概念與效力，以及數(shù)據(jù)電訊的收、發(fā)、歸屬，及其完整性與可靠性推定規(guī)范等。二是電子簽名效力制度。其主要內容有：電子簽名的概念（廣義與狹義的電子簽名）及其適用、電子簽名的歸屬與完整性推定、電子簽名的使用與效果等。三是電子商務認證制度。其具體內容有：認證機構的設立與管理、認證機構的運行規(guī)范，及風險防范、認證機構的責任等。限于篇幅，這些制度不再詳述。
　　
　　應當指出的是，目前我國一些學者所提出的電子商務立法，并非是指狹義的電子商務法，而是綜合性的電子商務立法，即從廣義的電子商務法角度來考慮問題的。筆者以為這種立法思想不可取，原因有二：一是廣義的電子商務法涉及面極其廣泛，無法在一部法律文件中達到"畢其功于一役"的效果，二是從全球范圍來看，許多電子商務法律問題還處于探索階段，尚無適當?shù)慕鉀Q方法[24]，綜合性的電子商務立法條件并不成熟。相反，全球電子商務立法文件的內容大多集中于狹義的電子商務法方面，則反映了目前電子商務立法的迫切性和可能性這兩個方面的要求。
　　
　�。�4）電子商務法的文本模式
　　
　　從世界范圍來看，電子商務立法的文本模式大致有二。一是制訂單行法，如美國的《國際國內電子商務簽章法》、新加坡的《電子交易法》、等均屬此類。目前世界大多數(shù)國家采取了這種立法模式。其優(yōu)點是便于解釋、界定的新的法律概念。二是以修正案形式對原來阻礙電子商務發(fā)展的法律進行全面修訂，從"破舊"出發(fā)，而達到"立新"的目的，譬如印度的《1998電子商務支持法》就是典型例子。該法共對原有的7部法律文件進行了修正，清除了以紙面環(huán)境為基礎的法律對電子商務的障礙，它不僅針對具體的交易形式，而且還涉及到證據(jù)、金融、刑事責任方面，明確具體，具有很強的操作性。
　　
　　2，全面清理阻礙電子商務發(fā)展的現(xiàn)行法規(guī)
　　
　　電子商務法的制定，從形式上看可能是一部法律或法規(guī)的出臺，但無論是制訂單行法，還是采取法律修正案方式，實際都是牽一發(fā)而動全身的修法工作。因為新法律概念的界定與舊規(guī)范的廢除，是兩個相輔相成基本方面，這是由法律體系的系統(tǒng)性所決定的。電子商務的有效運行，需以適應電子商務關系特征的法律保障體系為條件。而現(xiàn)實的情況是，既有的商事交易制度，大都是紙面環(huán)境下制定的，有些已經成為電子商務發(fā)展的羈絆，清除這些法律障礙，使電子商務活動更加順暢快捷的進行，同樣是電子商務立法的不可缺少的部分。具體來講，當前的電子商務立法工作應體現(xiàn)在于"破與立"兩個方面。既要按照電子商務活動的特點，制定與之相適應的法律制度，又要消除原有的法律體系中不適應電子商務運行的規(guī)范。諸如證據(jù)法上關于"書面原件"的要求，企業(yè)登記、稅務申報方面的"書面要求"規(guī)定等，就是必須修正的部分。譬如德國于1997年制定的《信息與通訊服務法》，其中就包括了對"通訊服務使用法"，"通訊服務中個人信息的保護法"，"電子簽名法"，"刑法典修正案"，"行政違法修正案""禁止對未成年人傳播不道德出版物修正案"，"版權法修正案"，"價格標示法修正案"等內容�？梢哉f德國為了實施其電子商務法，已經對整個法律體系進行了調整。
　　
　　3，關于廣義電子商務法的制定
　　
　　廣義的電子商務法，是與廣義的電子商務概念相對應的，它包括了所有調整以數(shù)據(jù)電訊方式進行的商事活動的法律規(guī)范。其內容極其豐富，除了上述調整以電子商務為交易形式的規(guī)范之外，還包括調整以電子信息為交易內容的許多新規(guī)范，因而其規(guī)范體系的形成，不是一蹴而就的，需要有個理論準備與經驗積累的過程。不僅需要對外國經驗的借鑒，同時需要國內相關行業(yè)實踐的總結。對于廣義的（即實體意義）的電子商務法，應當分別兩種情況而論。對那些在我國已經有實踐經驗，并且國際上的類似實踐與立法已經成熟的，譬如網絡證券交易，可以在借鑒國際經驗的基礎上制定相關的立法。而對那些在我國尚未有實踐的商事交易種類，譬如網上期權交易等，暫時只能處于跟蹤研究階段，還不能急于匆忙立法，以免事與愿違，做出違背電子商務發(fā)展規(guī)律的規(guī)定。

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